UNIDAD XIV.- TARJETAS DE CREDITO
1.- TIPO DE TITILO DE CRÉDITO
Las tarjetas de crédito no son títulos de crédito si no de simple legitimación; esto en términos del artículo 5° de la Ley General de Títulos de Crédito, y tampoco se considera un contrato mercantil; ya que es una figura jurídico-mercantil novedosa cuya naturaleza técnica se inicia y se agota en ella misma.
Es el plástico que legitima al titular como el acreditado de un contrato de apertura de crédito bancario, cuya aceptación por un proveedor lo identifica como uno de los miembros del grupo de comerciantes ante los cuales el tarjetahabiente puede obligar al banco acreditante, haciendo uso del monto disponible a su favor.
2.- FUNCIONAMIENTO
En la figura de la Tarjeta de Crédito, participan tres elementos personales que son: el banco; el tarjetahabiente y los proveedores.
Asimismo, en el aparato de la tarjeta de crédito, se conjugan cuatro elementos convencionales diferentes: la tarjeta de crédito (el plástico); el contrato de apertura de crédito en cuenta corriente; un pagaré y el contrato de proveedores.
3.- REQUISITOS
1. La mención de ser tarjeta de crédito y de que su uso está restringido al territorio nacional, o bien, que su uso podrá hacerse tanto en el territorio nacional como en el extranjero.
2. La denominación de la institución que la expida
3. Su número seriado para efecto de control
4. El nombre del titular y una muestra de su firma visual o codificada electrónicamente
5. La mención de que su uso sujeta al tarjetahabiente a las disposiciones establecidas en el contrato de apertura de crédito correspondiente.
6. La mención de ser intransferible
7. La fecha de vencimiento de la tarjeta.
4.- ALCANCE OBLIGACIONAL
1. No puede expedir y menos aún entregar una tarjeta, sin que previamente se haya firmado con el prospecto de tarjetahabiente ese contrato de apertura de crédito en cuenta corriente.
2. En ese contrato, el banco queda obligado a pagar por cuenta del acreditado los bienes, servicios y, en su caso, dinero en efectivo que proporcionen a los tarjetahabientes los proveedores que previamente hayan firmado con el banco otro contrato que se llama de proveedores, asimismo puede quedar obligado en el contrato a pagar por cuenta del acreditado no solo bienes y servicios, sino también impuestos y otros conceptos cargándole a su cuenta los montos pagados.
3. Puede también quedar obligado en el contrato a pagar las órdenes de compra de bienes y servicios que el tarjetahabiente solicite telefónicamente a los proveedores afiliados, previa identificación con la clave confidencial que se convenga.
4. Por cuanto a los plazos de vigencia de los contratos y sus prórrogas se refiere, el banco queda obligado en los términos de la Ley de Instituciones de Crédito.
5.- TARJETAS ASIMILABLES.
También son llamadas Tarjetas de Crédito indirectas, tienen como base un complejo de negocios jurídicos; en este tipo de tarjetas, el acreditante generalmente es un banco, abre al acreditado un crédito en cuenta corriente para que por medio de la tarjeta pueda el acreditado presentarse ante establecimientos comerciales afiliados al creador de la tarjeta y haciendo uso de su crédito obtenga bienes o servicios que el establecimiento que los proporcione; el que cobrará al creador de la tarjeta, que a su vez enviará al acreditado un estado de cuenta mensual y le cobrará el importe de las disposiciones que haya realizado.
Son contratos de apertura de crédito en cuenta corriente entre acreditante creador de la tarjeta y acreditado titular de ella.
jueves, 28 de mayo de 2009
UNIDAD XIII.- LAS OBLIGACIONES O BONOS
UNIDAD XIII.- LAS OBLIGACIONES O BONOS
1.- CONCEPTOS Y NATURALEZA DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones son títulos de crédito que emiten las sociedades anónimas y que representan la participación individual de sus tenedores en un crédito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora
2.- REQUISITOS QUE DEBEN CONTENER LAS OBLIGACIONES
1. La denominación, el objeto y el domicilio de la sociedad emisora;
2. El importe del capital pagado de la sociedad emisora y el de su activo y de su pasivo, según el balance que se practique precisamente para efectuar la emisión.
3. El importe de la emisión, con especificación del número y del valor nominal de las obligaciones que se emitan, en denominaciones de cien pesos o de sus múltiplos.
4. El tipo de interés pactado;
5. El término señalado para el pago de interés y de capital y los plazos, condiciones y manera en que las obligaciones han de ser amortizadas;
6. El lugar del pago;
7. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyen para la emisión, con expresión de las inscripciones relativas en el Registro Público;
8. El lugar y la fecha de la emisión, con especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyan para la emisión, con expresión de las inscripciones relativas al Registro Público;
9. La firma de los administradores de la sociedad, autorizados al efecto;
10. La firma del representante común de los obligacionistas;
11. El nombre, nacionalidad y domicilio del obligacionista, salvo que se trate de obligaciones que se inscriban en la Comisión Nacional de Valores y se coloquen en el extranjero entre el público inversionista, que pueden emitirse al portador.
3.- EMISIÓN DE OBLIGACIONES
Para hacer la emisión la sociedad debe determinar concretamente cuál va a ser el destino que se dará a los fondos, pues de esto depende el monto máximo de la emisión. Esta puede hacerse con alguna de las finalidades siguientes:
1. Obtener fondos para impulsar los negocios de la empresa y entonces la emisión va a representar un crédito nuevo para la sociedad emisora.
2. Cubrir un crédito ya existente a cargo de la sociedad emisora que se había contraído en condiciones más onerosas, o que se hubiera hecho exigible.
3. Pagar el valor o precio de bienes cuya adquisición o construcción tuviere contratada la sociedad emisora. En los dos primeros casos el monto de la emisión no puede exceder del activo neto de la sociedad emisora que aparezca en el balance practicado precisamente para efectuar la emisión; en el tercer caso, si puede excederse ese límite, pero entonces la emisión debe ser por la cantidad igual al valor de los bienes contratados.
Para preparar la emisión, que debe ser autorizada por la asamblea general extraordinaria de accionistas, se necesita practicar un balance certificado por Contador público, determinar los bienes que se van a dar en garantía y designar a una persona, que recibe el nombre de representante común de los obligacionistas, para que intervenga en todo lo relativo a la emisión.
La emisión se hace por declaración de voluntad de la sociedad emisora, en acta ante notario público, que debe inscribirse en el Registro Público de Comercio y, además, en el Registro Público de la Propiedad si la emisión está garantizada con hipoteca.
4.- GARANTÍAS
La primera garantía de todo crédito a cargo de una sociedad está constituída por el activo social y de ahí que la sociedad no pueda reducir su capital sino en proporción al reembolso de las obligaciones que haya emitido.
La emisión de obligaciones puede tener garantías reales, ya sean prendarias o hipotecarias.
Cuando en garantía de la emisión se dan en prenda títulos o bienes, la prenda tiene naturaleza mercantil. Cuando se contituye hipoteca, ésta garantiza el pago de todos los saldos que eventualmente queden insolutos por concepto de obligaciones o cupones no pagados o amortizados en la forma estipulada, y en este caso, el acta de emisión debe inscribirse en el Registro Público de la Propiedad que corresponda a la ubicación de los bienes.
El representante común de los obligacionistas, está obligado a comprobar la existencia y el valor de los bienes dados en prenda o hipotecados en garantía de la emisión, así como los objetos pignorados y las construcciones y los muebles inmovilizados incluidos en la hipoteca, estén asegurados mientras la emisión no se amortice totalmente.
La prenda o la hipoteca están constituidas en garantía de la emisión pueden cancelarse, total o parcialmente, cuando se efectúe la cancelación total o parcial de las obligaciones garantizadas, pues así no se inmovilizan inútilmente los bienes dados en garantía y al mismo tiempo quedan protegidos los créditos de los tenedores de obligaciones no amortizadas en todo o en parte.
5.- AMORTIZACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
Es el pago que representan, debe hacerse en los plazos, condiciones y de manera especificados en el acta de emisión. Pueden seguirse varios procedimientos:
a) Se señala un plazo fijo para la amortización de toda la emisión, por ejemplo a los diez años de la fecha de ésta, y anualmente sólo se pagan los cupones correspondientes a los intereses pactados.
b) Las obligaciones se van amortizando parcialmente, por ejemplo, cada año se va pagando la décima parte del valor de cada obligación y entonces los intereses se computan sobre los saldos insolutos.
c) La amortización se hace periódicamente, señalándose una cantidad fija para ese objeto. En este sistema no se amortiza una parte de todas las obligaciones, sino el importe total de cierto número de obligaciones hasta donde alcance el importe la cantidad destinada a la amortización. A este procedimiento se le llama amortización por sorteos, en virtud de que la determinación de las obligaciones que se van amortizando se hace por medio de sorteos.
6.- REPRESENTANTES EN COMÚN
La persona que representa al conjunto de los tenedores de obligaciones recibe el nombre de representante común de los obligacionistas.
El cargo de representante común es personal, o sea que no se puede delegar, y debe desempeñarse por el individuo designado o por los representantes ordinarios de la persona moral nombrada. Sin embargo, el representante común puede otorgar poderes judiciales.
El representante común es designado inicialmente por la sociedad emisora en el acta de emisión, pero puede ser removido en todo tiempo por los obligacionistas, quienes tienen derecho a nombrar nuevo representante. El representante común sólo puede renunciar por causas graves.
El representante común de los obligacionistas interviene con el carácter de mandatario de éstos en todos los asuntos en que debe tomar parte.
7.-DERECHO DE CONVERSIÓN DE LAS OBLIGACIONES
En el acuerdo de emisión debe establecerse el plazo dentro del cual los obligacionistas pueden ejercitar ese derecho, plazo que corre a partir de la fecha de colocación de obligaciones y durante el cual la sociedad emisora no puede tomar acuerdos que perjudiquen los derechos de los obligacionistas, según las bases establecidas para la conversión.
Cada año, dentro de los primeros cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio social, el Consejo de Administración debe declarar ante notario público el monto del capital suscrito como consecuencia de la conversión de obligaciones en acciones, y esa declaración protocolizada debe inscribirse , en el Registro Público de Comercio. Las acciones de la tesorería que no se hayan canjeado por obligaciones al vencer el plazo establecido, deben cancelarse, lo que debe hacerse constar en el acta notarial por el Consejo de Administración y por el Representante Común de los Obligacionistas e inscribirse en dicho Registro.
1.- CONCEPTOS Y NATURALEZA DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones son títulos de crédito que emiten las sociedades anónimas y que representan la participación individual de sus tenedores en un crédito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora
2.- REQUISITOS QUE DEBEN CONTENER LAS OBLIGACIONES
1. La denominación, el objeto y el domicilio de la sociedad emisora;
2. El importe del capital pagado de la sociedad emisora y el de su activo y de su pasivo, según el balance que se practique precisamente para efectuar la emisión.
3. El importe de la emisión, con especificación del número y del valor nominal de las obligaciones que se emitan, en denominaciones de cien pesos o de sus múltiplos.
4. El tipo de interés pactado;
5. El término señalado para el pago de interés y de capital y los plazos, condiciones y manera en que las obligaciones han de ser amortizadas;
6. El lugar del pago;
7. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyen para la emisión, con expresión de las inscripciones relativas en el Registro Público;
8. El lugar y la fecha de la emisión, con especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyan para la emisión, con expresión de las inscripciones relativas al Registro Público;
9. La firma de los administradores de la sociedad, autorizados al efecto;
10. La firma del representante común de los obligacionistas;
11. El nombre, nacionalidad y domicilio del obligacionista, salvo que se trate de obligaciones que se inscriban en la Comisión Nacional de Valores y se coloquen en el extranjero entre el público inversionista, que pueden emitirse al portador.
3.- EMISIÓN DE OBLIGACIONES
Para hacer la emisión la sociedad debe determinar concretamente cuál va a ser el destino que se dará a los fondos, pues de esto depende el monto máximo de la emisión. Esta puede hacerse con alguna de las finalidades siguientes:
1. Obtener fondos para impulsar los negocios de la empresa y entonces la emisión va a representar un crédito nuevo para la sociedad emisora.
2. Cubrir un crédito ya existente a cargo de la sociedad emisora que se había contraído en condiciones más onerosas, o que se hubiera hecho exigible.
3. Pagar el valor o precio de bienes cuya adquisición o construcción tuviere contratada la sociedad emisora. En los dos primeros casos el monto de la emisión no puede exceder del activo neto de la sociedad emisora que aparezca en el balance practicado precisamente para efectuar la emisión; en el tercer caso, si puede excederse ese límite, pero entonces la emisión debe ser por la cantidad igual al valor de los bienes contratados.
Para preparar la emisión, que debe ser autorizada por la asamblea general extraordinaria de accionistas, se necesita practicar un balance certificado por Contador público, determinar los bienes que se van a dar en garantía y designar a una persona, que recibe el nombre de representante común de los obligacionistas, para que intervenga en todo lo relativo a la emisión.
La emisión se hace por declaración de voluntad de la sociedad emisora, en acta ante notario público, que debe inscribirse en el Registro Público de Comercio y, además, en el Registro Público de la Propiedad si la emisión está garantizada con hipoteca.
4.- GARANTÍAS
La primera garantía de todo crédito a cargo de una sociedad está constituída por el activo social y de ahí que la sociedad no pueda reducir su capital sino en proporción al reembolso de las obligaciones que haya emitido.
La emisión de obligaciones puede tener garantías reales, ya sean prendarias o hipotecarias.
Cuando en garantía de la emisión se dan en prenda títulos o bienes, la prenda tiene naturaleza mercantil. Cuando se contituye hipoteca, ésta garantiza el pago de todos los saldos que eventualmente queden insolutos por concepto de obligaciones o cupones no pagados o amortizados en la forma estipulada, y en este caso, el acta de emisión debe inscribirse en el Registro Público de la Propiedad que corresponda a la ubicación de los bienes.
El representante común de los obligacionistas, está obligado a comprobar la existencia y el valor de los bienes dados en prenda o hipotecados en garantía de la emisión, así como los objetos pignorados y las construcciones y los muebles inmovilizados incluidos en la hipoteca, estén asegurados mientras la emisión no se amortice totalmente.
La prenda o la hipoteca están constituidas en garantía de la emisión pueden cancelarse, total o parcialmente, cuando se efectúe la cancelación total o parcial de las obligaciones garantizadas, pues así no se inmovilizan inútilmente los bienes dados en garantía y al mismo tiempo quedan protegidos los créditos de los tenedores de obligaciones no amortizadas en todo o en parte.
5.- AMORTIZACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
Es el pago que representan, debe hacerse en los plazos, condiciones y de manera especificados en el acta de emisión. Pueden seguirse varios procedimientos:
a) Se señala un plazo fijo para la amortización de toda la emisión, por ejemplo a los diez años de la fecha de ésta, y anualmente sólo se pagan los cupones correspondientes a los intereses pactados.
b) Las obligaciones se van amortizando parcialmente, por ejemplo, cada año se va pagando la décima parte del valor de cada obligación y entonces los intereses se computan sobre los saldos insolutos.
c) La amortización se hace periódicamente, señalándose una cantidad fija para ese objeto. En este sistema no se amortiza una parte de todas las obligaciones, sino el importe total de cierto número de obligaciones hasta donde alcance el importe la cantidad destinada a la amortización. A este procedimiento se le llama amortización por sorteos, en virtud de que la determinación de las obligaciones que se van amortizando se hace por medio de sorteos.
6.- REPRESENTANTES EN COMÚN
La persona que representa al conjunto de los tenedores de obligaciones recibe el nombre de representante común de los obligacionistas.
El cargo de representante común es personal, o sea que no se puede delegar, y debe desempeñarse por el individuo designado o por los representantes ordinarios de la persona moral nombrada. Sin embargo, el representante común puede otorgar poderes judiciales.
El representante común es designado inicialmente por la sociedad emisora en el acta de emisión, pero puede ser removido en todo tiempo por los obligacionistas, quienes tienen derecho a nombrar nuevo representante. El representante común sólo puede renunciar por causas graves.
El representante común de los obligacionistas interviene con el carácter de mandatario de éstos en todos los asuntos en que debe tomar parte.
7.-DERECHO DE CONVERSIÓN DE LAS OBLIGACIONES
En el acuerdo de emisión debe establecerse el plazo dentro del cual los obligacionistas pueden ejercitar ese derecho, plazo que corre a partir de la fecha de colocación de obligaciones y durante el cual la sociedad emisora no puede tomar acuerdos que perjudiquen los derechos de los obligacionistas, según las bases establecidas para la conversión.
Cada año, dentro de los primeros cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio social, el Consejo de Administración debe declarar ante notario público el monto del capital suscrito como consecuencia de la conversión de obligaciones en acciones, y esa declaración protocolizada debe inscribirse , en el Registro Público de Comercio. Las acciones de la tesorería que no se hayan canjeado por obligaciones al vencer el plazo establecido, deben cancelarse, lo que debe hacerse constar en el acta notarial por el Consejo de Administración y por el Representante Común de los Obligacionistas e inscribirse en dicho Registro.
miércoles, 27 de mayo de 2009
UNIDAD XII.- CHEQUE
UNIDAD XII.- CHEQUE
1.- NATURALEZA DEL CHEQUE
Este título se caracteriza principalmente por ser un instrumento de pago y de compensación.
El cheque tiene por objeto retirar en forma inmediata fondos disponibles que se encuentran depositados en una institución de crédito y por eso decimos que es un instrumento de pago. Por otro lado, el cheque es un instrumento de compensación.
Para que opere la compensación se requiere que las dos deudas sean:
a) Recíprocas: que los sujetos activos y pasivos de las dos obligaciones sean a la vez acreedores y deudores uno de otro.
b) Fungibles: Que las obligaciones tengan por objeto dinero u otros bienes que sean de la misma especie y calidad.
c) Líquidas: Significa que esté determinada la cuantía de ambas obligaciones o pueda determinarse en un plazo de 9 días.
d) Exigibles: Que los deudores no puedan rehusarse legalmente a pagarlas.
e) Que no haya prohibición legal para la compensación.
2.- REQUISITOS DEL CHEQUE
a) La mención de ser cheque inserta el texto del documento.
b) El lugar y la fecha en que se expide
c) La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero
d) El nombre del librado. El librado debe ser una institución de crédito: este es un requisito esencial, pues el documento que, en forma de cheque, se libre a cargo de otras personas, no produce efectos de título de crédito.
e) El lugar de pago
f) La firma del librador. El librador es la persona que expide el cheque, o sea quien ordena el pago a la institución de crédito. Si el librador no sabe o no puede escribir, firmará a su ruego otra persona, lo que debe certificar con su firma un corredor público titulado, un notario o cualquier otro funcionario con fe pública.
3.- ELEMENTOS PERSONALES DEL CHEQUE
OBLIGACIONES DEL BANCO LIBRADO. SANCIONES:
El banco librado está obligado a obedecer la orden de pago pero siempre que se cumplan en el acto de cobro los requisitos establecidos para ellos como son: que haya fondos suficientes para hacer el pago; que el librador tenga cuenta en el banco, en pleno funcionamiento; que el pago del cheque no haya sido suspendido, voluntaria, judicial o legalmente; que la firma que aparece en el cheque como manifestación de la voluntad del librador sea registrada en el banco como tal; debe realizar el pago sólo si se presenta el cheque al cobro en los plazos legales establecidos para ello.
En caso de que el banco librado, a pesar de que se cumplan estos requisitos de pago, rehuse hacerlo, quedará obligado con su cliente (librador) a resarcirle los daños y perjuicios que por su negativa hayan causado, siendo que dicho resarcimiento no podrá ser jamás menor al 20%.
OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO. SANCIONES:
Al beneficiario le asiste el derecho cambiario por excelencia: el cobro. Debido a la especial mecánica del cheque ese derecho no se ejerce ante el obligado principal (el librador) sino ante el banco.
El cheque debe agotar ciertas obligaciones de forma y presentación; como son los siguientes: quince días calendario después de su fecha, si han de pagarse en la misma plaza; un mes de calendario si han de pagarse en distintos lugares pero dentro del territorio nacional; tres meses naturales si son expedidos en el extranjero y pagaderos en México; tres meses si fueran expedidos en México y pagaderos en el extranjero, siempre que la ley de conflicto no fije otro plazo.
Asimismo el beneficiario esta obligado a presentar el cheque a su cobro en la dirección indicada; también está obligado a entregar el título en el momento de cobro, con el supuesto adicional de que debe endosar el título a nombre del banco a fin de que éste pueda cobrarlo, en compensación, en la cámara correspondiente.
Está igualmente obligado a identificarse ante el banco librado cuando intente efectuar el cobro en ventanilla y no en compensación.
OBLIGACIONES DEL LIBRADOR. SANCIONES:
Por una parte está obligado cambiariamente con el beneficiario, y por otra, contractualmente con el banco.
Las obligaciones del librador son dos: el depósito y el pago. Para esto lo mas importante es tener fondos suficientes en el banco, lo cual le permite cumplir simultáneamente con el pago cambiario del título y el compromiso contractual de mantener fondos en su cuenta de cheques.
4.- CHEQUE ALTERADOS
La alteración de la cantidad por la que el cheque fue expedido o la falsificación de la firma del librador no pueden invocarse por éste para objetar el pago hecho por el librado, si el librador dio lugar a ellas por su culpa o por la de sus representantes. Si el cheque aparece extendido en esqueleto de los que el librado hubiere proporcionado al librador, éste solo puede objetar el pago en dos casos: 1° Si la alteración o falsificación fueren notorias. 2° Si habiendo perdido el esqueleto o el talonario hubiere dado aviso oportuno de la pérdida al librado.
5.- CIRCULACIÓN, PROTESTO AVAL
Si no se indica el lugar y la fecha en que se expide el cheque, se tendrá la que aparezca junto al nombre del librador y si no tiene la mención del lugar de pago será la indicada junto al nombre del librado. Si se indican varios lugares, se tendrá por designado el escrito en primer término y los otros se tendrán por no puestos.
El cheque presentado para su pago antes del día señalado como de expedición será pagadero el día de su presentación. El cheque puede ser nominativo o al portador. El cheque nominativo puede expedirse a favor del librado, librador o un tercero. El cheque expedido a favor del librado no es negociable. La presentación de un cheque para su cobro debe ser en la dirección en él indicada y a falta de indicación debe hacerse en el establecimiento principal que tenga el librado en el lugar. La presentación de un cheque en cámara de compensación surte los mismos efectos que la presentación hecha directamente al librado.
El librador es responsable del pago del cheque. Si un cheque es presentado después de los términos establecidos por la Ley y el librador tiene fondos, el librador debe pagarlo. La muerte o incapacidad del librador no autorizan al librado para dejar de pagar un cheque. La declaración de que el librador se encuentra en estado de suspensión de pagos, de quiebra o de concurso, obliga al librado, desde que tenga noticias de ella, a rehusar el pago. El cheque presentado en tiempo y no pagado debe protestarse. La certificación de la cámara de compensación hace las veces de protesto, al igual que la anotación que ponga el librado.
El que paga con cheque un título de crédito mencionándolo así en el cheque, será considerado como depositario del título, mientras no sea cubierto el cheque y la falta de pago total o parcial del cheque se considerará como falta de pago total o parcial del título de crédito.
Dado que el cheque es un instrumento de pago sustantivo del dinero, el legislador ha tratado de protegerlo estableciendo una sanción penal para el libramiento de cheques sin fondo. Esto es considerado un delito.
En el cheque son aplicables también las disposiciones de la letra de cambio respecto de: aval, protesto, endoso y acciones cambiarias.
6.- FORMAS ESPECIALES DEL CHEQUE
CHEQUE CRUZADO: Es el cheque que el librador o el tenedor cruzan con dos líneas paralelas trazadas en el anverso y sólo puede ser cobrado por una institución de crédito.
CHEQUE PARA ABONO EN CUENTA: El cheque no es negociable a partir de la inserción de dicha cláusula.
CHEQUE CERTIFICADO: Recibe este nombre el cheque en que el librado declara que existen en su poder fondos bastantes para pagarlo. El cheque certificado no es negociable.
CHEQUE DE CAJA: Los cheques que las instituciones de crédito expiden a cargo de sus propias dependencias se llaman cheques de caja. Estos cheques deben ser nominativos y no negociables y se expiden para pagar sueldos de empleados de la institución y toda clase de obligaciones, cuando no se quiere hacer el pago en efectivo.
CHEQUES DE VIAJERO: Estos cheques son los que expiden las instituciones de crédito a su propio cargo y son pagaderos por su establecimiento principal o por las sucursales o los corresponsales que tengan en la República o en el extranjero. Los cheques de viajero puede ser puestos en circulación por el librador o por sucursales o corresponsales autorizados.
1.- NATURALEZA DEL CHEQUE
Este título se caracteriza principalmente por ser un instrumento de pago y de compensación.
El cheque tiene por objeto retirar en forma inmediata fondos disponibles que se encuentran depositados en una institución de crédito y por eso decimos que es un instrumento de pago. Por otro lado, el cheque es un instrumento de compensación.
Para que opere la compensación se requiere que las dos deudas sean:
a) Recíprocas: que los sujetos activos y pasivos de las dos obligaciones sean a la vez acreedores y deudores uno de otro.
b) Fungibles: Que las obligaciones tengan por objeto dinero u otros bienes que sean de la misma especie y calidad.
c) Líquidas: Significa que esté determinada la cuantía de ambas obligaciones o pueda determinarse en un plazo de 9 días.
d) Exigibles: Que los deudores no puedan rehusarse legalmente a pagarlas.
e) Que no haya prohibición legal para la compensación.
2.- REQUISITOS DEL CHEQUE
a) La mención de ser cheque inserta el texto del documento.
b) El lugar y la fecha en que se expide
c) La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero
d) El nombre del librado. El librado debe ser una institución de crédito: este es un requisito esencial, pues el documento que, en forma de cheque, se libre a cargo de otras personas, no produce efectos de título de crédito.
e) El lugar de pago
f) La firma del librador. El librador es la persona que expide el cheque, o sea quien ordena el pago a la institución de crédito. Si el librador no sabe o no puede escribir, firmará a su ruego otra persona, lo que debe certificar con su firma un corredor público titulado, un notario o cualquier otro funcionario con fe pública.
3.- ELEMENTOS PERSONALES DEL CHEQUE
OBLIGACIONES DEL BANCO LIBRADO. SANCIONES:
El banco librado está obligado a obedecer la orden de pago pero siempre que se cumplan en el acto de cobro los requisitos establecidos para ellos como son: que haya fondos suficientes para hacer el pago; que el librador tenga cuenta en el banco, en pleno funcionamiento; que el pago del cheque no haya sido suspendido, voluntaria, judicial o legalmente; que la firma que aparece en el cheque como manifestación de la voluntad del librador sea registrada en el banco como tal; debe realizar el pago sólo si se presenta el cheque al cobro en los plazos legales establecidos para ello.
En caso de que el banco librado, a pesar de que se cumplan estos requisitos de pago, rehuse hacerlo, quedará obligado con su cliente (librador) a resarcirle los daños y perjuicios que por su negativa hayan causado, siendo que dicho resarcimiento no podrá ser jamás menor al 20%.
OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO. SANCIONES:
Al beneficiario le asiste el derecho cambiario por excelencia: el cobro. Debido a la especial mecánica del cheque ese derecho no se ejerce ante el obligado principal (el librador) sino ante el banco.
El cheque debe agotar ciertas obligaciones de forma y presentación; como son los siguientes: quince días calendario después de su fecha, si han de pagarse en la misma plaza; un mes de calendario si han de pagarse en distintos lugares pero dentro del territorio nacional; tres meses naturales si son expedidos en el extranjero y pagaderos en México; tres meses si fueran expedidos en México y pagaderos en el extranjero, siempre que la ley de conflicto no fije otro plazo.
Asimismo el beneficiario esta obligado a presentar el cheque a su cobro en la dirección indicada; también está obligado a entregar el título en el momento de cobro, con el supuesto adicional de que debe endosar el título a nombre del banco a fin de que éste pueda cobrarlo, en compensación, en la cámara correspondiente.
Está igualmente obligado a identificarse ante el banco librado cuando intente efectuar el cobro en ventanilla y no en compensación.
OBLIGACIONES DEL LIBRADOR. SANCIONES:
Por una parte está obligado cambiariamente con el beneficiario, y por otra, contractualmente con el banco.
Las obligaciones del librador son dos: el depósito y el pago. Para esto lo mas importante es tener fondos suficientes en el banco, lo cual le permite cumplir simultáneamente con el pago cambiario del título y el compromiso contractual de mantener fondos en su cuenta de cheques.
4.- CHEQUE ALTERADOS
La alteración de la cantidad por la que el cheque fue expedido o la falsificación de la firma del librador no pueden invocarse por éste para objetar el pago hecho por el librado, si el librador dio lugar a ellas por su culpa o por la de sus representantes. Si el cheque aparece extendido en esqueleto de los que el librado hubiere proporcionado al librador, éste solo puede objetar el pago en dos casos: 1° Si la alteración o falsificación fueren notorias. 2° Si habiendo perdido el esqueleto o el talonario hubiere dado aviso oportuno de la pérdida al librado.
5.- CIRCULACIÓN, PROTESTO AVAL
Si no se indica el lugar y la fecha en que se expide el cheque, se tendrá la que aparezca junto al nombre del librador y si no tiene la mención del lugar de pago será la indicada junto al nombre del librado. Si se indican varios lugares, se tendrá por designado el escrito en primer término y los otros se tendrán por no puestos.
El cheque presentado para su pago antes del día señalado como de expedición será pagadero el día de su presentación. El cheque puede ser nominativo o al portador. El cheque nominativo puede expedirse a favor del librado, librador o un tercero. El cheque expedido a favor del librado no es negociable. La presentación de un cheque para su cobro debe ser en la dirección en él indicada y a falta de indicación debe hacerse en el establecimiento principal que tenga el librado en el lugar. La presentación de un cheque en cámara de compensación surte los mismos efectos que la presentación hecha directamente al librado.
El librador es responsable del pago del cheque. Si un cheque es presentado después de los términos establecidos por la Ley y el librador tiene fondos, el librador debe pagarlo. La muerte o incapacidad del librador no autorizan al librado para dejar de pagar un cheque. La declaración de que el librador se encuentra en estado de suspensión de pagos, de quiebra o de concurso, obliga al librado, desde que tenga noticias de ella, a rehusar el pago. El cheque presentado en tiempo y no pagado debe protestarse. La certificación de la cámara de compensación hace las veces de protesto, al igual que la anotación que ponga el librado.
El que paga con cheque un título de crédito mencionándolo así en el cheque, será considerado como depositario del título, mientras no sea cubierto el cheque y la falta de pago total o parcial del cheque se considerará como falta de pago total o parcial del título de crédito.
Dado que el cheque es un instrumento de pago sustantivo del dinero, el legislador ha tratado de protegerlo estableciendo una sanción penal para el libramiento de cheques sin fondo. Esto es considerado un delito.
En el cheque son aplicables también las disposiciones de la letra de cambio respecto de: aval, protesto, endoso y acciones cambiarias.
6.- FORMAS ESPECIALES DEL CHEQUE
CHEQUE CRUZADO: Es el cheque que el librador o el tenedor cruzan con dos líneas paralelas trazadas en el anverso y sólo puede ser cobrado por una institución de crédito.
CHEQUE PARA ABONO EN CUENTA: El cheque no es negociable a partir de la inserción de dicha cláusula.
CHEQUE CERTIFICADO: Recibe este nombre el cheque en que el librado declara que existen en su poder fondos bastantes para pagarlo. El cheque certificado no es negociable.
CHEQUE DE CAJA: Los cheques que las instituciones de crédito expiden a cargo de sus propias dependencias se llaman cheques de caja. Estos cheques deben ser nominativos y no negociables y se expiden para pagar sueldos de empleados de la institución y toda clase de obligaciones, cuando no se quiere hacer el pago en efectivo.
CHEQUES DE VIAJERO: Estos cheques son los que expiden las instituciones de crédito a su propio cargo y son pagaderos por su establecimiento principal o por las sucursales o los corresponsales que tengan en la República o en el extranjero. Los cheques de viajero puede ser puestos en circulación por el librador o por sucursales o corresponsales autorizados.
UNIDAD XI.- EL PAGARÉ
UNIDAD XI.- PAGARÉ
1.- DEFINICIÓN
Es un título de crédito que contiene la promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma de dinero en lugar y época determinados a la orden del tomador.
2.- REQUISITOS
a) Mención de ser pagaré, inserta en el texto del documento: Este título, como los demás que reglamenta la ley, es de carácter formal.
b) La promesa incondicional de pagar una suma de dinero: El pagaré, como la letra de cambio, da derecho a una suma de dinero y contiene una promesa de pago; en esto se distingue de la letra de cambio que contiene una orden de pago; la promesa de pago debe ser incondicional.
c) El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago: Este requisito hace del pagaré un título esencialmente nominativo; la persona cuyo favor se expide el pagaré recibe el nombre de tomador o beneficiario. Como título nominativo que es, el pagaré se entiende extendido a la orden, por lo que el tomador puede transmitirlo por endoso.
d) La época y el lugar del pago: El pagaré puede tener los mismos vencimientos que la letra de cambio y, en consecuencia, puede expedirse a la vista, a cierto tiempo vista, a cierto tiempo fecha o a día fijo. Si el pagaré no menciona la fecha de su vencimiento se considera pagadero a la vista. Cuando no se indica lugar de pago, se tiene como tal el domicilio del suscriptor del título.
e) La fecha y el lugar en que se suscribe el documento.
f) La firma del suscriptor o de la persona que firme a su ruego o en su nombre.
3.- DIFERENCIA ENTRE LA LETRA DE CAMBIO Y PAGARÉ
La única diferencia entre estos dos títulos de crédito, es la aceptación, ya que en el pagaré la misma persona que lo suscribe es la misma que lo va a pagar; y desde ese momento está aceptando la obligación de pagar al vencimiento del pagaré la suma especificada.
1.- DEFINICIÓN
Es un título de crédito que contiene la promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma de dinero en lugar y época determinados a la orden del tomador.
2.- REQUISITOS
a) Mención de ser pagaré, inserta en el texto del documento: Este título, como los demás que reglamenta la ley, es de carácter formal.
b) La promesa incondicional de pagar una suma de dinero: El pagaré, como la letra de cambio, da derecho a una suma de dinero y contiene una promesa de pago; en esto se distingue de la letra de cambio que contiene una orden de pago; la promesa de pago debe ser incondicional.
c) El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago: Este requisito hace del pagaré un título esencialmente nominativo; la persona cuyo favor se expide el pagaré recibe el nombre de tomador o beneficiario. Como título nominativo que es, el pagaré se entiende extendido a la orden, por lo que el tomador puede transmitirlo por endoso.
d) La época y el lugar del pago: El pagaré puede tener los mismos vencimientos que la letra de cambio y, en consecuencia, puede expedirse a la vista, a cierto tiempo vista, a cierto tiempo fecha o a día fijo. Si el pagaré no menciona la fecha de su vencimiento se considera pagadero a la vista. Cuando no se indica lugar de pago, se tiene como tal el domicilio del suscriptor del título.
e) La fecha y el lugar en que se suscribe el documento.
f) La firma del suscriptor o de la persona que firme a su ruego o en su nombre.
3.- DIFERENCIA ENTRE LA LETRA DE CAMBIO Y PAGARÉ
La única diferencia entre estos dos títulos de crédito, es la aceptación, ya que en el pagaré la misma persona que lo suscribe es la misma que lo va a pagar; y desde ese momento está aceptando la obligación de pagar al vencimiento del pagaré la suma especificada.
UNIDAD X.- LETRA DE CAMBIO
UNIDAD X.- LETRA DE CAMBIO
1.- CONCEPTO: Es uno de los títulos de crédito que contiene la orden incondicional que de una persona llamada girador da a otra llamada girado, de pagar una suma de dinero a un tercero que se llama beneficiario, en época y lugar determinado.
2.- REQUISITOS:
a) La mención de ser letra de cambio inserta en el texto del documento. Es un requisito indispensable, cuya omisión acarrea que ese papel no sea un título de crédito.
b) La exposición del lugar y del día, mes y año en que se suscribe. Su omisión acarrea la ineficacia del título como tal; por que en la práctica resulta imposible determinar la prescripción y la caducidad; así como la capacidad del suscriptor y algunas situaciones jurídicas temporales. Pero la jurisprudencia determina que se pueden tomar como ciertas aquellas que pudieran expresarse como “navidad”, “lunes de pascua”, etc. Así como del lugar; “mi casa”, “el instituto”; etc.
c) La orden incondicional al girado de pagar una suma determinada de dinero. Provoca ineficacia del título. Con ésta formula se perfecciona la triangulación de la letra de cambio.
d) El nombre del girado. Su omisión provoca la ineficacia del título. El girador tiene la facultad de designar a dos o más girados a fin de que si uno no acepta, el otro si lo pueda hacer.
e) El lugar y la época de pago. Su omisión, ocasiona que el pago se haga en el domicilio del girado y si la letra trae varios domicilios para el pago, se entenderá que el tenedor podrá exigirlos en cualquiera de ellos; y en cuanto a la omisión de la letra de cambio, se considera que ésta es pagadera a la vista.
f) El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago. La letra de cambio debe de ser nominativa ya que si no lo es, no produce efectos como tal.
g) La firma del girador o de la persona que suscriba a su ruego o en su nombre. La Firma es la expresión de la voluntad, si no la manifiesta, no se contrae la obligación cambiaria y si no se contrae dicha obligación; entonces no existe el título de crédito.
3.- OBLIGACIONES DEL GIRADOR:
Carácter de responsable de la aceptación y pago de la letra. Es el principal responsable del pago
Al momento en que el girado acepta la letra, el girador pasa a un segundo plano en términos de posibilidades de que se le requiera el pago.
Otra obligación a cargo del girador es que tenga relación previa al acto de giramiento con la persona a quien le está ordenando que le pague a un tercero.
DERECHOS DEL GIRADOR:
Los de preferencia de rescate de la letra pagada.
La designación de diferentes domicilios para que se realice el pago.
Ser beneficiario de la aceptación o el pago por intervención cuando ésta participación no indique por quien se hace.
Ser beneficiario del aval cuando en esta participación tampoco se establezca quien es el avalado.
OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO:
· No intentar el cobro en un domicilio ni en una fecha que no sean las indicadas por la literalidad del título, y en su caso, por las presunciones que establezca la ley.
DERECHOS DEL BENEFICIARIO:
· Es acreedor al derecho cambiario por excelencia, que es el cobro de la deuda justamente documentada en la fecha del vencimiento.
4.- CIRCULACIÓN:
La letra de cambio, como todo título nominativo, se entiende expedida a la orden y regularmente se transmite por endoso. El endoso en propiedad de una letra de cambio, obliga al endosante solidariamente con los demás responsables del valor de la letra, pero el endosante puede librarse de la responsabilidad solidaria inscribiendo en el endosa la cláusula “sin mi responsabilidad” o alguna equivalente.
Si en el texto de la letra se insertan las cláusulas “no a la orden” o “no negociable”, el título sólo puede transmitirse por cesión ordinaria.
5.- ACEPTACIÓN
Es el acto mediante el cual, el principal responsable del pago de la letra, el girador, desciende a un segundo plano en términos de responsabilidad, para dar paso al grado como principal obligado y primer actor.
La aceptación debe constar en la letra misma y expresarse con la palabra acepto u otra equivalente, así como la firma del girado (que es suficiente para manifestar la voluntad).
La persona que solicita la aceptación debe presentar la letra en el lugar y dirección designados en ella para tal efecto a cuya falta se hará en el domicilio o residencia del girado.
Cuando sea recomendada a varios posibles aceptantes, el tenedor está obligado a presentárselas a todos, siempre que previamente levante el protesto a los que no hayan querido aceptar.
6.- PAGO
El día de su vencimiento la letra debe ser presentada para su pago en el lugar y dirección señalados en ella. A falta de dirección, la letra debe presentarse en el domicilio o en la residencia del girado o aceptante.
Las letras de cambio a la vista deben presentarse para su pago dentro de los seis meses que sigan a su fecha. Cualquiera de los obligados puede reducir ese plazo, consignándolo en la letra. El girador puede ampliarlo y prohibir la presentación de la letra antes de determinada época.
El pago del importe total de la letra, como el de todo título de crédito, debe hacerse precisamente contra su entrega. El tenedor no pude rechazar un pago parcial, pero en este caso debe conservar la letra en su poder mientra no se cubra íntegramente; el pago parcial se anota en la letra y se da por separado el recibo correspondiente.
El tenedor de la letra no puede ser obligado a recibir el pago antes del vencimiento; el girado que paga antes del vencimiento, queda responsable de la validez del pago. Si al vencerse la letra no se exige su pago, el girado o cualquiera de los demás obligados, una vez transcurrido el plazo del protesto, tiene derecho a depositar en el Banco de México el importe de la letra y a expensas y riesgo del tenedor.
7.-PROTESTO
El protesto es el acto solemne que tiene por objeto comprobar auténticamente que la letra fue presentada en tiempo y que el obligado dejó de aceptarla o pagarla total o parcialmente. En un acto solemne, pues tiene que ser hecho por medio del notario o de corredor público titulado y, a falta de ellos, por la primera autoridad política del lugar.
La letra de cambio debe protestarse por falta de aceptación o por falta de pago; el girador puede dispensar al tenedor de protestar la letra, inscribiendo en ella la cláusula “sin protesto”, “sin gastos” y otra equivalente. Esta cláusula sólo puede ser puesta por el girador: la inscrita por el tenedor o por un endosante no produce efectos; si a pesar de dicha cláusula, el tenedor hace el protesto, los gastos son por su cuenta. Si la letra es aceptada o pagada parcialmente, el protesto debe levantarse por el saldo.
El protesto por falta de aceptación debe levantarse contra el girado y los recomendatarios dentro de los dos días hábiles que sigan al de la presentación, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto por falta de aceptación, dispensa de la presentación para el pago, y del protesto por falta de pago.
El protesto por falta de pago debe levantarse contra el girado o aceptante y contra los recomendatarios dentro de los dos días hábiles que sigan al del vencimiento; en las letras a la vista debe levantarse el día de su presentación o dentro de los dos días hábiles siguientes. Las letras a la vista sólo se protestan por falta de pago puesto que no se presentan a la aceptación; esto mismo es aplicable a las letras giradas a día fijo o a cierto plazo de su fecha, cuando su presentación sea potestativa, si no se hubieren presentado a la aceptación oportunamente.
8.- ACCIÓN CAMBIARIA
La acción cambiaria es el derecho que tiene el tenedor de una letra de cambio para exigir a los obligados el pago del importe de la letra y de los accesorios legales. La acción cambiaria se ejercita en tres casos:
Por falta de aceptación o aceptación parcial.
Por falta de pago o pago parcial
Por quiebra o concurso del girado o aceptante.
En el primero y tercer casos, la acción cambiaria puede intentarse aún antes del vencimiento de la letra por el importe total de ésta, salvo el caso de aceptación parcial en que se limita a la parte no aceptada. Además del importe de la letra, mediante la acción cambiaria puede reclamerse el pago de las siguientes prestaciones: intereses moratorios al tipo legal desde el día del vencimiento, gastos de protesto, de cobranzas y demás gastos legítimos, y premio de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado la letra y la plaza en que se haga efectiva, más los gastos legítimos, y premio de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado la letra y la plaza en que se haga efectiva, más los gastos de situación. Si la letra no esta vencida, de su importe se deduce el descuento calculado al tipo de interés legal.
La acción cambiaria es de dos especies: acción cambiaria directa que es la que se ejercita contra el aceptante o sus avalistas y acción cambiaria de regreso que es la que se deduce contra cualquier otro obligado (girador, endosante y sus avalistas).
9.- EJERCICIO DE LA ACCIÓN CAMBIARIA
La acción cambiara puede ejercitarse de tres formas diversas:
Mediante el aviso para inclusión en cuenta.
Girando letra de resaca.
Promoviendo juicio ejecutivo mercantil.
1.- CONCEPTO: Es uno de los títulos de crédito que contiene la orden incondicional que de una persona llamada girador da a otra llamada girado, de pagar una suma de dinero a un tercero que se llama beneficiario, en época y lugar determinado.
2.- REQUISITOS:
a) La mención de ser letra de cambio inserta en el texto del documento. Es un requisito indispensable, cuya omisión acarrea que ese papel no sea un título de crédito.
b) La exposición del lugar y del día, mes y año en que se suscribe. Su omisión acarrea la ineficacia del título como tal; por que en la práctica resulta imposible determinar la prescripción y la caducidad; así como la capacidad del suscriptor y algunas situaciones jurídicas temporales. Pero la jurisprudencia determina que se pueden tomar como ciertas aquellas que pudieran expresarse como “navidad”, “lunes de pascua”, etc. Así como del lugar; “mi casa”, “el instituto”; etc.
c) La orden incondicional al girado de pagar una suma determinada de dinero. Provoca ineficacia del título. Con ésta formula se perfecciona la triangulación de la letra de cambio.
d) El nombre del girado. Su omisión provoca la ineficacia del título. El girador tiene la facultad de designar a dos o más girados a fin de que si uno no acepta, el otro si lo pueda hacer.
e) El lugar y la época de pago. Su omisión, ocasiona que el pago se haga en el domicilio del girado y si la letra trae varios domicilios para el pago, se entenderá que el tenedor podrá exigirlos en cualquiera de ellos; y en cuanto a la omisión de la letra de cambio, se considera que ésta es pagadera a la vista.
f) El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago. La letra de cambio debe de ser nominativa ya que si no lo es, no produce efectos como tal.
g) La firma del girador o de la persona que suscriba a su ruego o en su nombre. La Firma es la expresión de la voluntad, si no la manifiesta, no se contrae la obligación cambiaria y si no se contrae dicha obligación; entonces no existe el título de crédito.
3.- OBLIGACIONES DEL GIRADOR:
Carácter de responsable de la aceptación y pago de la letra. Es el principal responsable del pago
Al momento en que el girado acepta la letra, el girador pasa a un segundo plano en términos de posibilidades de que se le requiera el pago.
Otra obligación a cargo del girador es que tenga relación previa al acto de giramiento con la persona a quien le está ordenando que le pague a un tercero.
DERECHOS DEL GIRADOR:
Los de preferencia de rescate de la letra pagada.
La designación de diferentes domicilios para que se realice el pago.
Ser beneficiario de la aceptación o el pago por intervención cuando ésta participación no indique por quien se hace.
Ser beneficiario del aval cuando en esta participación tampoco se establezca quien es el avalado.
OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO:
· No intentar el cobro en un domicilio ni en una fecha que no sean las indicadas por la literalidad del título, y en su caso, por las presunciones que establezca la ley.
DERECHOS DEL BENEFICIARIO:
· Es acreedor al derecho cambiario por excelencia, que es el cobro de la deuda justamente documentada en la fecha del vencimiento.
4.- CIRCULACIÓN:
La letra de cambio, como todo título nominativo, se entiende expedida a la orden y regularmente se transmite por endoso. El endoso en propiedad de una letra de cambio, obliga al endosante solidariamente con los demás responsables del valor de la letra, pero el endosante puede librarse de la responsabilidad solidaria inscribiendo en el endosa la cláusula “sin mi responsabilidad” o alguna equivalente.
Si en el texto de la letra se insertan las cláusulas “no a la orden” o “no negociable”, el título sólo puede transmitirse por cesión ordinaria.
5.- ACEPTACIÓN
Es el acto mediante el cual, el principal responsable del pago de la letra, el girador, desciende a un segundo plano en términos de responsabilidad, para dar paso al grado como principal obligado y primer actor.
La aceptación debe constar en la letra misma y expresarse con la palabra acepto u otra equivalente, así como la firma del girado (que es suficiente para manifestar la voluntad).
La persona que solicita la aceptación debe presentar la letra en el lugar y dirección designados en ella para tal efecto a cuya falta se hará en el domicilio o residencia del girado.
Cuando sea recomendada a varios posibles aceptantes, el tenedor está obligado a presentárselas a todos, siempre que previamente levante el protesto a los que no hayan querido aceptar.
6.- PAGO
El día de su vencimiento la letra debe ser presentada para su pago en el lugar y dirección señalados en ella. A falta de dirección, la letra debe presentarse en el domicilio o en la residencia del girado o aceptante.
Las letras de cambio a la vista deben presentarse para su pago dentro de los seis meses que sigan a su fecha. Cualquiera de los obligados puede reducir ese plazo, consignándolo en la letra. El girador puede ampliarlo y prohibir la presentación de la letra antes de determinada época.
El pago del importe total de la letra, como el de todo título de crédito, debe hacerse precisamente contra su entrega. El tenedor no pude rechazar un pago parcial, pero en este caso debe conservar la letra en su poder mientra no se cubra íntegramente; el pago parcial se anota en la letra y se da por separado el recibo correspondiente.
El tenedor de la letra no puede ser obligado a recibir el pago antes del vencimiento; el girado que paga antes del vencimiento, queda responsable de la validez del pago. Si al vencerse la letra no se exige su pago, el girado o cualquiera de los demás obligados, una vez transcurrido el plazo del protesto, tiene derecho a depositar en el Banco de México el importe de la letra y a expensas y riesgo del tenedor.
7.-PROTESTO
El protesto es el acto solemne que tiene por objeto comprobar auténticamente que la letra fue presentada en tiempo y que el obligado dejó de aceptarla o pagarla total o parcialmente. En un acto solemne, pues tiene que ser hecho por medio del notario o de corredor público titulado y, a falta de ellos, por la primera autoridad política del lugar.
La letra de cambio debe protestarse por falta de aceptación o por falta de pago; el girador puede dispensar al tenedor de protestar la letra, inscribiendo en ella la cláusula “sin protesto”, “sin gastos” y otra equivalente. Esta cláusula sólo puede ser puesta por el girador: la inscrita por el tenedor o por un endosante no produce efectos; si a pesar de dicha cláusula, el tenedor hace el protesto, los gastos son por su cuenta. Si la letra es aceptada o pagada parcialmente, el protesto debe levantarse por el saldo.
El protesto por falta de aceptación debe levantarse contra el girado y los recomendatarios dentro de los dos días hábiles que sigan al de la presentación, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto por falta de aceptación, dispensa de la presentación para el pago, y del protesto por falta de pago.
El protesto por falta de pago debe levantarse contra el girado o aceptante y contra los recomendatarios dentro de los dos días hábiles que sigan al del vencimiento; en las letras a la vista debe levantarse el día de su presentación o dentro de los dos días hábiles siguientes. Las letras a la vista sólo se protestan por falta de pago puesto que no se presentan a la aceptación; esto mismo es aplicable a las letras giradas a día fijo o a cierto plazo de su fecha, cuando su presentación sea potestativa, si no se hubieren presentado a la aceptación oportunamente.
8.- ACCIÓN CAMBIARIA
La acción cambiaria es el derecho que tiene el tenedor de una letra de cambio para exigir a los obligados el pago del importe de la letra y de los accesorios legales. La acción cambiaria se ejercita en tres casos:
Por falta de aceptación o aceptación parcial.
Por falta de pago o pago parcial
Por quiebra o concurso del girado o aceptante.
En el primero y tercer casos, la acción cambiaria puede intentarse aún antes del vencimiento de la letra por el importe total de ésta, salvo el caso de aceptación parcial en que se limita a la parte no aceptada. Además del importe de la letra, mediante la acción cambiaria puede reclamerse el pago de las siguientes prestaciones: intereses moratorios al tipo legal desde el día del vencimiento, gastos de protesto, de cobranzas y demás gastos legítimos, y premio de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado la letra y la plaza en que se haga efectiva, más los gastos legítimos, y premio de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado la letra y la plaza en que se haga efectiva, más los gastos de situación. Si la letra no esta vencida, de su importe se deduce el descuento calculado al tipo de interés legal.
La acción cambiaria es de dos especies: acción cambiaria directa que es la que se ejercita contra el aceptante o sus avalistas y acción cambiaria de regreso que es la que se deduce contra cualquier otro obligado (girador, endosante y sus avalistas).
9.- EJERCICIO DE LA ACCIÓN CAMBIARIA
La acción cambiara puede ejercitarse de tres formas diversas:
Mediante el aviso para inclusión en cuenta.
Girando letra de resaca.
Promoviendo juicio ejecutivo mercantil.
sábado, 2 de mayo de 2009
UNIDAD IX.- CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
UNIDAD IX.- CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO
1.- CLASIFICACIÓN
*Por su contenido:
a) Títulos que dan derecho a una suma de dinero, como los bonos de deuda (Por deuda pública se entiende al conjunto de deudas que mantiene un Estado frente a los particulares u otro país. Constituye una forma de obtener recursos financieros por el estado o cualquier poder público materializada normalmente mediante emisiones de títulos de valores. Es además un instrumento que usan los Estados para resolver el problema de la falta puntual de dinero), la letra de cambio, el pagaré, el cheque, las obligaciones, etc…
b)Títulos que dan derecho a cosas muebles diversas del dinero; como certificado de depósito, bienes depositados en un almacén general de depósito y carta de porte; todos éstos títulos dan derecho a bienes distintos de dinero, se emiten contra entrega de los bienes a que dan derecho; el obligado según el título está en posesión de los bienes que éste ampara.
c) Títulos sociales, atribuyen a su tenedor la calidad de socio; es el caso de las acciones de sociedades anónimas o en comandita por acciones. También se conocen como títulos de participación.
2.- TITULOS NOMINATIVOS A LA ORDEN: Todos los títulos se entenderán a la orden; pero pueden ser negociables o no negociables, pueden ser transmitidos mediante cesión o endoso.
Los títulos que se emitan en la forma de documentos.
3.- TITULOS NOMINATIVOS NO A LA ORDEN: También se les denomina “Títulos no negociables”. Estos títulos son aquellos que en su texto llevan insertas las clausulas “no a la orden” o “no negociable”, y sólo la persona designada en el documento puede ejercitar el derecho, si esa persona quiere transmitir el título, sólo puede hacerlo en la forma y con los efectos de una cesión ordinaria. En la cesión, a diferencia del endoso, el cesionario queda sujeto a las excepciones personales que el obligado pudo oponer al cedente antes de la cesión.
Tomando en cuenta la anterior clasificación puede concluirse que los títulos atendiendo a su forma de circulación, son de tres especies: al portador, nominativos a la orden y nominativos no negociables.
4.- REGISTRO: Los títulos nominativos a la orden se transmiten por endoso; los no negociables, por cesión; pero en ambos casos se necesita estar en posesión del títulos. Hay casos en los cuáles además de la entrega del título y del endoso o la cesión, según los casos, el título debe inscribirse en el registro, pues el emisor no está obligado a reconocer como tenedor legítimo sino a quien figure como tal, a la vez en el documento y en el registro y ningún acto sobre el título surte efectos contra el emisor o contra terceros si no se inscribe en el registro y en el título. Este es el caso de las acciones de sociedades anónimas; su transmisión debe inscribirse en el registro de acciones de la sociedad.
5.- ENDOSO: Se puede definir al endoso, como el medio de transmitir los títulos a la orden. El término endoso quiere decir al dorso en virtud de que antiguamente la letra de cambio se transmitía mediante una anotación al dorso del documento. Quien transmite el título se llama endosante; quien lo adquiere endosatario.
El endoso debe constar en el título o en hoja que se adhiera al mismo y debe llenar los requisitos siguientes:
a) El nombre del endosatario. Si se omite, el endoso surte efectos de endoso en blanco
b) La firma del endosante. Si falta la firma, el endoso es nulo.
c) La clase de endoso. Si no se especifica, la ley establece la presunción de que el título se transmitió en propiedad.
d) El lugar. La falta de este requisito hace presumir que el documento fue endosado en el domicilio del endosante.
e) La fecha. Si falta, se presume que el título se endosó el día en que el endosante adquirió el documento.
Se llama endoso en blanco el que se hace con la sola firma del endosante; cualquier tenedor puede llenar este endoso con su nombre o con el de un tercero o transmitir el título sin llenar dicho endoso. En éste último caso el título circula como si fuera al portador, pues basta con la entrega material del documento; pero para ejercitar el derecho necesita completarse el endoso con el nombre del tenedor o de un tercero. Tratándose de acciones, bonos de fundador, obligaciones, certificados de depósito y certificados de participación, el endoso en blanco no produce efecto alguno.
El endoso debe ser puro y simple, es decir, no puede subordinarse al cumplimiento de alguna condición; además, debe hacerse por la totalidad de los derechos que confiere el título pues el endoso parcial es nulo.
6.- CLASES DE ENDOSO
El endoso puede ser en propiedad, en procuración y en garantía.
ENDOSO EN PROPIEDAD: Transfiere la propiedad del título y todos los derechos a él inherentes. El endoso por regla general no obliga solidariamente al endosante, salvo los casos en que la ley establece la solidaridad; ejemplos: en la letra de cambio, pagaré y cheque la ley dispone que el endosante se obliga solidariamente con los demás responsables del valor del título. Sin embargo, los endosantes, pueden librarse de la responsabilidad solidaria mediante la clausula “sin mi responsabilidad” u otra equivalente.
ENDOSO EN PROCURACIÓN: Este no transmite la propiedad del título sino que sólo atribuye al endosatario los derechos y obligaciones de un mandatario; en consecuencia, el endosatario puede presentar el documento a la aceptación, cobrarlo judicial o extrajudicialmente, endosarlo en procuración o protestarlo. Los obligados sólo pueden oponer al endosatario en procuración las excepciones que tendrían contra el endosante.
ENDOSO EN GARANTÍA: Atribuye al endosatario los derechos y obligaciones de un acreedor prendario respecto del título y derechos inherentes a éste, comprendiendo las facultades que confiere el endoso en procuración. Los obligados no pueden oponer al endosatario en garantía las excepciones personales que tengan contra el endosante. Ejemplo: una persona, para garantizar una obligación, da en prenda un título nominativo a la orden y al efecto la prenda se constituye entregando el título y endosándolo en garantía o en prenda. Cumplida la obligación principal el acreedor prendario devolverá el título al deudor que se lo endosó; si no se cumple la obligación garantizada se vende el título por conducto de corredor o de dos comerciantes quienes lo certifican así en el título y entonces el acreedor puede endosar el título al adquirente.
7.- TRANSMISIÓN POR RECIBO: Los títulos nominativos pueden transmitirse por recibo de su valor extendido en el mismo documento o en una hoja que se adhiera, a favor de algún responsable del título y cuyo nombre debe mencionarse en el recibo. La transmisión por recibo reduce los efectos de un endoso sin responsabilidad y tiene aplicación en los casos en que se ejercita la acción cambiaria de regreso. El propietario de un título de crédito también puede testar los recibos posteriores a la adquisición, pero no los anteriores a ésta, del mismo modo que tratándose de los endosos.
8.- TITULOS DE CRÉDITO AL PORTADOR
Son todos aquellos que no tienen un nombre específico del tenedor y pueden transmitirse con el simple hecho de portarlo.
9.- CIRCULACIÓN DE TÍTULOS AL PORTADOR
Los títulos de crédito emitidos se transmiten, por simple tradición, con la entrega física del título sin la necesidad de ninguna anotación. La simpleza de esta transmisión se muestra claramente en la regla según la cual el título al portador que se pierda debe ser cubierto por el deudor cuando se le presente al cobro, sin otro requisito que el portador lo sea de buena fe. Evidentemente esta situación resultará muy difícil de comprobarse en contrario. No obstante, el legislador previó una solución permitiendo se pague al acreedor, al tiempo de impedir que el deudor haga un doble pago; la mecánica de solución es la siguiente:
· Quien sufra el robo o extravío de un título de crédito al portador, notificará al deudor el acontecimiento (se convertirá en el denunciante).
· La notificación deberá hacerse a través de un juez.
· El deudor quedará obligado a pagarle al denunciante, pero solo una vez transcurrido el término de prescripción a que pueda dar origen el título.
· Pero si antes de transcurrido ese término se presenta el portador a cobrarlo, deberá pagarse.
· Si el deudor paga durante la prescripción, se libera de la obligación de pagar al denunciante al término de la prescripción.
10.- AVAL
La responsabilidad que los participantes en la vida de un título de crédito pueden llegar a tener, es institucional o voluntaria. En este último caso, la responsabilidad de pago que un tercero adquiere sobre un título, se denomina aval y tiene, como todas las funciones de garantía, el carácter accesorio de una obligación principal a la que sigue en toda su suerte jurídica.
El aval es la garantía personal de naturaleza cambiaria, que un tercero o un signatario de un título de crédito presta directa y exclusivamente a uno de los obligados garantizado que parte la totalidad del título será pagada, para lo cual, inclusive, somete como garante todo su patrimonio.
De acuerdo con el elemento de literalidad, el aval debe constar en el texto mism9o del documento o en hoja adherida a él. La fórmula con que debe expresarse es la inscripción por aval u otra equivalente, si bien la ley presume que se trata de un aval, cuando a una firma aislada no pueda dársele significado o intención precisa.
1.- CLASIFICACIÓN
*Por su contenido:
a) Títulos que dan derecho a una suma de dinero, como los bonos de deuda (Por deuda pública se entiende al conjunto de deudas que mantiene un Estado frente a los particulares u otro país. Constituye una forma de obtener recursos financieros por el estado o cualquier poder público materializada normalmente mediante emisiones de títulos de valores. Es además un instrumento que usan los Estados para resolver el problema de la falta puntual de dinero), la letra de cambio, el pagaré, el cheque, las obligaciones, etc…
b)Títulos que dan derecho a cosas muebles diversas del dinero; como certificado de depósito, bienes depositados en un almacén general de depósito y carta de porte; todos éstos títulos dan derecho a bienes distintos de dinero, se emiten contra entrega de los bienes a que dan derecho; el obligado según el título está en posesión de los bienes que éste ampara.
c) Títulos sociales, atribuyen a su tenedor la calidad de socio; es el caso de las acciones de sociedades anónimas o en comandita por acciones. También se conocen como títulos de participación.
2.- TITULOS NOMINATIVOS A LA ORDEN: Todos los títulos se entenderán a la orden; pero pueden ser negociables o no negociables, pueden ser transmitidos mediante cesión o endoso.
Los títulos que se emitan en la forma de documentos.
3.- TITULOS NOMINATIVOS NO A LA ORDEN: También se les denomina “Títulos no negociables”. Estos títulos son aquellos que en su texto llevan insertas las clausulas “no a la orden” o “no negociable”, y sólo la persona designada en el documento puede ejercitar el derecho, si esa persona quiere transmitir el título, sólo puede hacerlo en la forma y con los efectos de una cesión ordinaria. En la cesión, a diferencia del endoso, el cesionario queda sujeto a las excepciones personales que el obligado pudo oponer al cedente antes de la cesión.
Tomando en cuenta la anterior clasificación puede concluirse que los títulos atendiendo a su forma de circulación, son de tres especies: al portador, nominativos a la orden y nominativos no negociables.
4.- REGISTRO: Los títulos nominativos a la orden se transmiten por endoso; los no negociables, por cesión; pero en ambos casos se necesita estar en posesión del títulos. Hay casos en los cuáles además de la entrega del título y del endoso o la cesión, según los casos, el título debe inscribirse en el registro, pues el emisor no está obligado a reconocer como tenedor legítimo sino a quien figure como tal, a la vez en el documento y en el registro y ningún acto sobre el título surte efectos contra el emisor o contra terceros si no se inscribe en el registro y en el título. Este es el caso de las acciones de sociedades anónimas; su transmisión debe inscribirse en el registro de acciones de la sociedad.
5.- ENDOSO: Se puede definir al endoso, como el medio de transmitir los títulos a la orden. El término endoso quiere decir al dorso en virtud de que antiguamente la letra de cambio se transmitía mediante una anotación al dorso del documento. Quien transmite el título se llama endosante; quien lo adquiere endosatario.
El endoso debe constar en el título o en hoja que se adhiera al mismo y debe llenar los requisitos siguientes:
a) El nombre del endosatario. Si se omite, el endoso surte efectos de endoso en blanco
b) La firma del endosante. Si falta la firma, el endoso es nulo.
c) La clase de endoso. Si no se especifica, la ley establece la presunción de que el título se transmitió en propiedad.
d) El lugar. La falta de este requisito hace presumir que el documento fue endosado en el domicilio del endosante.
e) La fecha. Si falta, se presume que el título se endosó el día en que el endosante adquirió el documento.
Se llama endoso en blanco el que se hace con la sola firma del endosante; cualquier tenedor puede llenar este endoso con su nombre o con el de un tercero o transmitir el título sin llenar dicho endoso. En éste último caso el título circula como si fuera al portador, pues basta con la entrega material del documento; pero para ejercitar el derecho necesita completarse el endoso con el nombre del tenedor o de un tercero. Tratándose de acciones, bonos de fundador, obligaciones, certificados de depósito y certificados de participación, el endoso en blanco no produce efecto alguno.
El endoso debe ser puro y simple, es decir, no puede subordinarse al cumplimiento de alguna condición; además, debe hacerse por la totalidad de los derechos que confiere el título pues el endoso parcial es nulo.
6.- CLASES DE ENDOSO
El endoso puede ser en propiedad, en procuración y en garantía.
ENDOSO EN PROPIEDAD: Transfiere la propiedad del título y todos los derechos a él inherentes. El endoso por regla general no obliga solidariamente al endosante, salvo los casos en que la ley establece la solidaridad; ejemplos: en la letra de cambio, pagaré y cheque la ley dispone que el endosante se obliga solidariamente con los demás responsables del valor del título. Sin embargo, los endosantes, pueden librarse de la responsabilidad solidaria mediante la clausula “sin mi responsabilidad” u otra equivalente.
ENDOSO EN PROCURACIÓN: Este no transmite la propiedad del título sino que sólo atribuye al endosatario los derechos y obligaciones de un mandatario; en consecuencia, el endosatario puede presentar el documento a la aceptación, cobrarlo judicial o extrajudicialmente, endosarlo en procuración o protestarlo. Los obligados sólo pueden oponer al endosatario en procuración las excepciones que tendrían contra el endosante.
ENDOSO EN GARANTÍA: Atribuye al endosatario los derechos y obligaciones de un acreedor prendario respecto del título y derechos inherentes a éste, comprendiendo las facultades que confiere el endoso en procuración. Los obligados no pueden oponer al endosatario en garantía las excepciones personales que tengan contra el endosante. Ejemplo: una persona, para garantizar una obligación, da en prenda un título nominativo a la orden y al efecto la prenda se constituye entregando el título y endosándolo en garantía o en prenda. Cumplida la obligación principal el acreedor prendario devolverá el título al deudor que se lo endosó; si no se cumple la obligación garantizada se vende el título por conducto de corredor o de dos comerciantes quienes lo certifican así en el título y entonces el acreedor puede endosar el título al adquirente.
7.- TRANSMISIÓN POR RECIBO: Los títulos nominativos pueden transmitirse por recibo de su valor extendido en el mismo documento o en una hoja que se adhiera, a favor de algún responsable del título y cuyo nombre debe mencionarse en el recibo. La transmisión por recibo reduce los efectos de un endoso sin responsabilidad y tiene aplicación en los casos en que se ejercita la acción cambiaria de regreso. El propietario de un título de crédito también puede testar los recibos posteriores a la adquisición, pero no los anteriores a ésta, del mismo modo que tratándose de los endosos.
8.- TITULOS DE CRÉDITO AL PORTADOR
Son todos aquellos que no tienen un nombre específico del tenedor y pueden transmitirse con el simple hecho de portarlo.
9.- CIRCULACIÓN DE TÍTULOS AL PORTADOR
Los títulos de crédito emitidos se transmiten, por simple tradición, con la entrega física del título sin la necesidad de ninguna anotación. La simpleza de esta transmisión se muestra claramente en la regla según la cual el título al portador que se pierda debe ser cubierto por el deudor cuando se le presente al cobro, sin otro requisito que el portador lo sea de buena fe. Evidentemente esta situación resultará muy difícil de comprobarse en contrario. No obstante, el legislador previó una solución permitiendo se pague al acreedor, al tiempo de impedir que el deudor haga un doble pago; la mecánica de solución es la siguiente:
· Quien sufra el robo o extravío de un título de crédito al portador, notificará al deudor el acontecimiento (se convertirá en el denunciante).
· La notificación deberá hacerse a través de un juez.
· El deudor quedará obligado a pagarle al denunciante, pero solo una vez transcurrido el término de prescripción a que pueda dar origen el título.
· Pero si antes de transcurrido ese término se presenta el portador a cobrarlo, deberá pagarse.
· Si el deudor paga durante la prescripción, se libera de la obligación de pagar al denunciante al término de la prescripción.
10.- AVAL
La responsabilidad que los participantes en la vida de un título de crédito pueden llegar a tener, es institucional o voluntaria. En este último caso, la responsabilidad de pago que un tercero adquiere sobre un título, se denomina aval y tiene, como todas las funciones de garantía, el carácter accesorio de una obligación principal a la que sigue en toda su suerte jurídica.
El aval es la garantía personal de naturaleza cambiaria, que un tercero o un signatario de un título de crédito presta directa y exclusivamente a uno de los obligados garantizado que parte la totalidad del título será pagada, para lo cual, inclusive, somete como garante todo su patrimonio.
De acuerdo con el elemento de literalidad, el aval debe constar en el texto mism9o del documento o en hoja adherida a él. La fórmula con que debe expresarse es la inscripción por aval u otra equivalente, si bien la ley presume que se trata de un aval, cuando a una firma aislada no pueda dársele significado o intención precisa.
UNIDAD VIII.- TÍTULOS DE CRÉDITO
UNIDAD VIII.- TITULOS DE CRÉDITO
1.- CONCEPTO
Son Títulos de crédito los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autónomo que en ellos se consigna y que están destinados a circular.
DOCUMENTOS: Deben de estar escritos, ya que el documento, papel o escrito es u medio probatorio de la existencia de la obligación.
2.- PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS
a) LA INCORPORACIÓN: Los títulos son documentos necesarios para ejercitar el derecho que en ellos se consigna. Para ejercitar el derecho, se necesita tener en posesión del documento.
Para ejercitar el derecho se necesita exhibir el documento, al ser pagado, el documento debe restituirse, cuando se transmite el título, se transmite el derecho.
Es por ello que en la doctrina se conoce a la incorporación como la relación estrecha entre el derecho y el documento.
b) LA LEGITIMACIÓN: No solo se requiere la posesión del documento, sino también que el tenedor lo detente legalmente.
Las reglas de circulación son diversas: al portador, a la orden o no negociable.
El tenedor del título que lo adquiere sujetándose a las reglas que norman su circulación puede ejercitar el derecho, y el deudor se libera pagándole a ese tenedor legítimo.
Puede darse el caso de que el tenedor no sea el propietario; pero si aparecen llenados los requisitos para la legal transmisión del título, aún cuando esto sea en apariencia el tenedor puede ejercitar el derecho.
c) LA LITERALIDAD: El derecho que se consigna en el título es literal. El deudor se obliga en los términos del documento.
d) LA AUTONOMÍA: Es el derecho consignado en el título, es autónomo en cuanto que cada uno de los tenedores del documento tiene un derecho propio, independiente del de los anteriores tenedores.
1.- CONCEPTO
Son Títulos de crédito los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autónomo que en ellos se consigna y que están destinados a circular.
DOCUMENTOS: Deben de estar escritos, ya que el documento, papel o escrito es u medio probatorio de la existencia de la obligación.
2.- PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS
a) LA INCORPORACIÓN: Los títulos son documentos necesarios para ejercitar el derecho que en ellos se consigna. Para ejercitar el derecho, se necesita tener en posesión del documento.
Para ejercitar el derecho se necesita exhibir el documento, al ser pagado, el documento debe restituirse, cuando se transmite el título, se transmite el derecho.
Es por ello que en la doctrina se conoce a la incorporación como la relación estrecha entre el derecho y el documento.
b) LA LEGITIMACIÓN: No solo se requiere la posesión del documento, sino también que el tenedor lo detente legalmente.
Las reglas de circulación son diversas: al portador, a la orden o no negociable.
El tenedor del título que lo adquiere sujetándose a las reglas que norman su circulación puede ejercitar el derecho, y el deudor se libera pagándole a ese tenedor legítimo.
Puede darse el caso de que el tenedor no sea el propietario; pero si aparecen llenados los requisitos para la legal transmisión del título, aún cuando esto sea en apariencia el tenedor puede ejercitar el derecho.
c) LA LITERALIDAD: El derecho que se consigna en el título es literal. El deudor se obliga en los términos del documento.
d) LA AUTONOMÍA: Es el derecho consignado en el título, es autónomo en cuanto que cada uno de los tenedores del documento tiene un derecho propio, independiente del de los anteriores tenedores.
UNIDAD VII.- CAPITAL VARIABLE
UNIDAD VII.- LA MODALIDAD DE CAPITAL VARIABLE
1.- CONCEPTO: Aquella que permite que el capital de la sociedad sea susceptible de aumento , ya sea en aportaciones posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios, o bien de disminución, ya sea por retiro parcial o total de aportaciones.
2.- BASES DE SU INCORPORACIÓN A LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Como ya dijimos, el aumento o disminución del capital se puede hacer por medio de Asamblea General Extraordinaria.
Cuando se trate de sociedad anónima; de Responsabilidad limitada y en comandita por acciones, se indicará un capital mínimo.
Deberán añadirse las palabras “Capital Variable”.
3.- REGLAS EN CUANTO A SU ADMINISTRACIÓN
1.- Todo aumento o disminución de capital social deberá inscribirse en un libro de registro que la sociedad llevará al efecto.
2.- Cuando se trate de un retiro parcial o total de aportaciones de un socio, se deberá notificar a la sociedad de manera fehaciente y el retiro surtirá efectos hasta terminado el ejercicio anual.
Si se tratara de ejercer el derecho de separación de socios y esto reduce al mínimo el capital social; éste derecho no podrá ejercerse.
1.- CONCEPTO: Aquella que permite que el capital de la sociedad sea susceptible de aumento , ya sea en aportaciones posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios, o bien de disminución, ya sea por retiro parcial o total de aportaciones.
2.- BASES DE SU INCORPORACIÓN A LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Como ya dijimos, el aumento o disminución del capital se puede hacer por medio de Asamblea General Extraordinaria.
Cuando se trate de sociedad anónima; de Responsabilidad limitada y en comandita por acciones, se indicará un capital mínimo.
Deberán añadirse las palabras “Capital Variable”.
3.- REGLAS EN CUANTO A SU ADMINISTRACIÓN
1.- Todo aumento o disminución de capital social deberá inscribirse en un libro de registro que la sociedad llevará al efecto.
2.- Cuando se trate de un retiro parcial o total de aportaciones de un socio, se deberá notificar a la sociedad de manera fehaciente y el retiro surtirá efectos hasta terminado el ejercicio anual.
Si se tratara de ejercer el derecho de separación de socios y esto reduce al mínimo el capital social; éste derecho no podrá ejercerse.
UNIDAD VI.- SOCIEDAD ANÓNIMA
UNIDAD VI.- SOCIEDAD ANÓNIMA
Surge verdaderamente la sociedad anónima cuando se intentan grandes empresas de descubrimiento y colonización de nuevas tierras, y para ello se organizan la Compañía Holandesa de las Indias Orientales (1602), la Compañía Holandesa de las indias Occidentales (1621), la Compañía Sueca Meridional (1626).
La más antigua sociedad mexicana, es una compañía de seguros marítimos que en el mes de enero de 1789 comenzó sus operaciones en Veracruz, con un capital de $230,000.00.
La estructura jurídica es la idónea para realizar empresas de gran magnitud, quedan fuera del campo de acción las sociedades de tipo personalista. La S.A. permite obtener la colaboración económica de un gran número de individuos; por formar un patrimonio distinto del de los socios, resulta independiente por completo de las vicisitudes de la vida de ellos. La fácil negociabilidad del título que representa la aportación del socio (la acción), le permite considerarlo como un elemento líquido de su patrimonio; debe notarse que para los terceros que celebran con la sociedad es una garantía económica de gran interés la existencia de un patrimonio que solo responde por las deudas sociales.
En cuanto al estado frente a las sociedades anónimas, su fuerza ha sido un factor de preocupación, ya que es económica y algunas veces puede llegar a ser política, que puede llegar a adquirir una corporación de vida prácticamente limitada, cuyo patrimonio es capaz, en principio, de crecer constantemente.
1.- CONCEPTO: Artículo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles: Es la que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
DENOMINACIÓN LEGAL: Se formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera otra sociedad y, al emplearse, irá siempre seguida de las palabras Sociedad Anónima o de su abreviatura S.A. (art. 88).
2.- CONSTITUCIÓN: Para la constitución de una S.A. se requiere:
® Que haya 2 socios como mínimo, y que cada uno de ellos suscriba una acción por lo menos
® Que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos y que éste íntegramente suscrito.
® Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos, el veinte por ciento del valor de cada acción pagadera en numerario; y
® Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.
Según el artículo 5º de la Ley de Inversión Extranjera, el 51% del capital social debe estar suscrito por mexicanos, salvo que las leyes especiales exijan una participación más elevada.
FORMA DE CONSTITUIRLA:
Artículo 90.- La sociedad anónima puede constituirse por la comparecencia ante Notario, de las personas que otorguen la escritura social, o por suscripción pública.
Artículo 91.- La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá contener, además de los datos requeridos por el artículo 6º, los siguientes:
I.- La parte exhibida del capital social;
II.- El número, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo de la fracción IV del artículo 125;
III.- La forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones;
IV.- La participación en las utilidades concedidas a los fundadores;
V.- El nombramiento de uno o varios comisarios;
VI.- Las facultades de la Asamblea General y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, así como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas por la voluntad de los socios.
Artículo 92.- Cuando la sociedad anónima haya de constituirse por suscripción pública, los fundadores redactarán y depositarán en el Registro Público de Comercio un programa que deberá contener el proyecto de los estatutos, con los requisitos del artículo 6º, excepción hecha de los establecidos por las fracciones I y VI, primer párrafo, y con los del artículo 91, exceptuando el prevenido por la fracción V.
Artículo 93.- Cada suscripción se recogerá por duplicado en ejemplares del programa, y contendrá:
I.- El nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor;
II.- El número, expresado con letras, de las acciones suscritas; su naturaleza y valor;
III.- La forma y términos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera exhibición;
IV.- Cuando las acciones hayan de pagarse con bienes distintos del numerario, la determinación de éstos;
V.- La forma de hacer la convocatoria para la Asamblea General Constitutiva y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse;
VI.- La fecha de la suscripción, y
VII.- La declaración de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de los estatutos.
Los fundadores conservarán en su poder un ejemplar de la suscripción y entregarán el duplicado al suscriptor.
Artículo 94.- Los suscriptores depositarán en la institución de crédito designada al efecto por los fundadores, las cantidades que se hubieren obligado a exhibir en numerario, de acuerdo con la fracción III del artículo anterior, para que sean recogidas por los representantes de la sociedad una vez constituida.
Artículo 95.- Las aportaciones distintas del numerario se formalizarán al protocolizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad.
Artículo 96.- Si un suscriptor faltare a las obligaciones que establecen los artículos 94 y 95, los fundadores podrán exigirle judicialmente el cumplimiento o tener por no suscritas las acciones.
Artículo 97.- Todas las acciones deberán quedar suscritas dentro del término de un año, contado desde la fecha del programa, a no ser que en éste se fije un plazo menor.
Artículo 98.- Si vencido el plazo convencional o el legal que menciona el artículo anterior, el capital social no fuere íntegramente suscrito, o por cualquier otro motivo no se llegare a constituir la sociedad, los suscriptores quedarán desligados y podrán retirar las cantidades que hubieren depositado.
Artículo 99.- Suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales, los fundadores, dentro de un plazo de quince días, publicarán la convocatoria para la reunión de la Asamblea General Constitutiva, en la forma prevista en el programa.
Artículo 100.- La Asamblea General Constitutiva se ocupará:
I.- De comprobar la existencia de la primera exhibición prevenida en el proyecto de estatutos;
II.- De examinar y en su caso aprobar el avalúo de los bienes distintos del numerario que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los suscriptores no tendrán derecho a voto con relación a sus respectivas aportaciones en especie;
III.- De deliberar acerca de la participación que los fundadores se hubieren reservado en las utilidades;
IV.- De hacer el nombramiento de los administradores y comisarios que hayan de funcionar durante el plazo señalado por los estatutos, con la designación de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Artículo 101.- Aprobada por la Asamblea General la constitución de la sociedad, se procederá a la protocolización y registro del acta de la junta y de los estatutos.
Artículo 102.- Toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima, con excepción de las necesarias para constituirla, será nula con respecto a la misma, si no fuere aprobada por la Asamblea General.
Artículo 103.- Son fundadores de una sociedad anónima:
I.- Los mencionados en el artículo 92, y
II.- Los otorgantes del contrato constitutivo social.
Artículo 104.- Los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social, ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. Todo pacto en contrario es nulo.
Artículo 105.- La participación concedida a los fundadores en las utilidades anuales no excederá del diez por ciento, ni podrá abarcar un período de más de diez años a partir de la constitución de la sociedad. Esta participación no podrá cubrirse sino después de haber pagado a los accionistas un dividendo del cinco por ciento sobre el valor exhibido de sus acciones.
Artículo 106.- Para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior, se expedirán títulos especiales denominados “Bonos de Fundador” sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes.
Artículo 107.- Los bonos de fundador no se computarán en el capital social, ni autorizarán a sus tenedores para participar en él a la disolución de la sociedad, ni para intervenir en su administración. Sólo confieren el derecho de percibir la participación en las utilidades que el bono exprese y por el tiempo que en el mismo se indique.
Artículo 108.- Los bonos de fundador deberán contener:
I.- Nombre, nacionalidad y domicilio del fundador;
II.- La expresión “bono de fundador” con caracteres visibles;
III.- La denominación, domicilio, duración, capital de la sociedad y fecha de constitución;
IV.- El número ordinal del bono y la indicación del número total de los bonos emitidos;
V.- La participación que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual deba ser pagada;
VI.- Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII.- La firma autógrafa de los administradores que deben suscribir el documento conforme a los estatutos.
Artículo 109.- Los tenedores de bonos de fundador tendrán derecho al canje de sus títulos por otros que representen distintas participaciones, siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados.
Artículo 110.- Son aplicables a los bonos de fundador, en cuanto sea compatible con su naturaleza, las disposiciones de los artículos 111, 124, 126 y 127.
3.- CAPITAL SOCIAL
Está constituido por el conjunto de aportaciones en dinero y bienes que hacen los socios, sin que puedan incluirse dentro de él los valores de los títulos dados en compensación del trabajo prometido por el socio.
El límite mínimo es de $50,000.00, pero se puede modificar el capital ya sea para aumentarlo o para disminuirlo, pero nunca menos de su límite mínimo.
AUMENTO: Se tiene que hacer la suscripción íntegra del aumento; se tiene que hacer un pago del 20% de las acciones en numerario, y las acciones en especie tienen que ser pagadas íntegramente. El aumento se hace en Asamblea Extraordinaria.
DISMINUCIÓN: Se tiene que hacer con las reglas para la modificación de los estatutos, sólo después de hechas las publicaciones y transcurridos los términos (artículo 9º de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
4.- LAS ACCIONES
La palabra acción tiene varias connotaciones como son:
a) Fracción en que está dividida el capital social
b) Conjunto de derechos y obligaciones que se dan a los socios
c) El título que la representa.
LAS ACCIONES COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL:
· Deben de ser de igual valor y confieren iguales derechos
· Son indivisibles; esto es que cuando varias personas son dueñas de una acción, deben de tener un representante común.
· Sólo pueden representar capital y no servicios prestados o que vayan a prestarse
· Deben siempre estimarse en efectivo, aún cuando representen bienes que no sean de dinero.
ACCIONES COMO REPRESENTATIVAS DE LA CALIDAD DE SOCIO
Son las que representan un conjunto de derechos y obligaciones: percibir dividendos o intereses, de votar en las asambleas, de convocarlas, de oponerse, como un derecho de las minorías, a la resolución de las asambleas, de desempeñar cargas sociales, de vigilar los manejos de la sociedad, ya sea denunciando irregularidades a los comisarios para que ejerciten sus funciones o examinando y aprobando el balance o revisando los libros; de oponerse a la votación de los negocios cuando la ley lo permite de ser liquidado a la terminación de la sociedad, de suscribir proporcionalmente el aumento de capital social y separarse de la sociedad; así como a pagar su aportación y responder de las cargas sociales hasta el importe de ésta aportación.
Se clasifica en:
Acción de numerario: Se pagan en efectivo y debe exhibirse, cuando menos, un 20% de su valor al constituirse la sociedad.
Acción en especie: Aquellas que se pagan en bienes distintos al numerario; y debe exhibirse íntegramente su valor al constituirse la sociedad.
Acciones pagadoras: Son aquellas que estando suscritas no están pagadas con la exhibición total de su valor deben ser nominativas.
Acciones liberadas: Aquellas cuyo valor está totalmente cubierto. Pueden constar en títulos al portador.
Acciones ordinarias: Son aquellas que confieren iguales derechos.
Acciones privilegiadas: Son aquellas que tienen derechos especiales, ya sea patrimonialmente o en cuanto al derecho de voto.
Acciones de goce: Son las que se emiten en ocasión del reembolso de la aportación que la acción represente, o en acción de la entrega al socio, de una suma sacada de las utilidades y correspondiente al valor nominal de su acción, sin que esto importe el reembolso de la aportación.
5.- MANEJO DE SOCIEDADES ANÓNIMAS: El manejo de las sociedades anónimas se encomienda a sus órganos: asambleas de accionistas, ya sean generales o extraordinarias, administrador o consejo de administración, gerentes y comisarios.
ASAMBLEA DE ACCIONISTAS: Es el órgano supremo de la sociedad; se divide en asambleas generales que pueden ser ordinarias o extraordinarias y en especiales.
Asambleas especiales: Son aquellas en las cuales los accionistas de clase especial y sólo ellos irán cuando sus derechos se pretendan afectar.
Asamblea General Ordinaria:
· Corresponde designar a los demás órganos de la sociedad (administradores y comisarios)
· Removerlos y,
· Eventualmente, determinar sus emolumentos; dichos órganos están obligados a rendirle cuentas e informes, para que la propia asamblea tome los acuerdos pertinentes.
Asamblea General Extraordinaria:
· Modificar la escritura constitutiva.
· Acordar la amortización de acciones con utilidades repartibles.
· Decidir la emisión de acciones privilegiadas, de acciones de goce y de bonos (obligaciones).
Asambleas en general
· Reunión una vez al año a los 4 meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
· Las extraordinarias serán solo sobre resoluciones de materias de su competencia.
· Se reunirán en el domicilio social
· Debe de hacerse una convocatoria (órgano de administración), con excepción de los comisarios; también lo puede hacer un accionista con el 33% del capital social.
· Debe insertarse el orden del día
· Debe publicarse en el Periódico Oficial de la entidad o en el diario de mayor circulación, quince días antes de la fecha de la celebración.
· El quórum será en las asambleas ordinarias del 50% en la primera convocatoria, y si no asisten, entonces se hará una segunda convocatoria, en la cual el quórum legal será con el número que esté presente, en las Asambleas extraordinarias, será un de las tres cuartas partes en la primera convocatoria, y en la segunda, será del 50% de los accionistas.
6.- ADMINISTRACIÓN
La administración de las sociedades anónimas está a cargo de uno o más administradores que constituyen el órgano permanente con funciones propias y específicas, al cual se confía aquélla. Estos administradores tienen el carácter de mandatarios temporales y revocables de las sociedades, y sus servicios son remunerados.
Nombramiento de administradores: Los administradores deben ser nombrados por la asamblea general constitutiva o por una asamblea general, y además de que, como dijimos su nombramiento es temporal y revocable, pueden ser removidos desde luego, por causa de responsabilidad, según se infiere de los términos de la primera parte del artículo 162 de la Ley General de Sociedades mercantiles, mediante decisión de la asamblea general de accionistas.
Desempeño: Deben desempeñar personalmente su cargo y no pueden delegar sus funciones, pero si podrán en ejercicio de éstas y sin que se restrinjan sus facultades, dar poderes revocables en nombre de la sociedad. Para asegurar la responsabilidad que pudieran contraer en el desempeño de sus cargos los administradores prestaran la garantía que prevengan los estatutos o las asambleas, y sin este requisito no podrá inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Excusas: Es causa de excusa de los administradores, tener un interés opuesto al de la sociedad y esta circunstancia deberán manifestarla a los demás administradores y abstenerse de toda liberación y resolución, y si contravinieren esta regla, serán responsables de los daños y perjuicios ocasionados a la sociedad.
Responsabilidad: Los administradores tienen la responsabilidad inherente a su mandato, y la derivada de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Esta responsabilidad es solidaria para con los socios; de la existencia real de los dividendos pagados a los accionistas; de la existencia y regularidad de los libros que establece la ley y del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas de accionistas; pero no será responsable el administrador que en el momento de la deliberación y resolución, haya manifestado su inconformidad con el acto de que se trate. También tienen responsabilidad solidaria con los administradores precedentes por las irregularidades en que éstos hubieran incurrido, si las conocen y no las denuncian por escrito a los comisarios.
Quienes exigen la responsabilidad: La responsabilidad en que incurran los administradores sólo pueden ser exigida por acuerdo de la asamblea general de accionistas, la que designará la persona que haya de ejercitar la acción correspondiente, a menos de que se trate de que los accionistas que representen el 33%, por lo menos del capital social, ejerciten directamente la acción de responsabilidad civil en contra de los administradores.
Facultades del Consejo de Administración:
o Las generales de administración de bienes, que comprenden el ejercicio de actos de dominio dentro del campo del objeto de la sociedad,
o Convocar a asambleas y presidirlas, cuando proceda;
o Rendir ante las asambleas los informes que los estatutos y la ley prevengan y;
o Ejecutar los acuerdos de las asambleas generales.
Gerentes: Conforme al artículo 145 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la asamblea general de accionistas, el Consejo de Administración y el Administrador podrán nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, siempre que no sean inhábiles para el ejercicio del comercio, sean o no accionistas. Tienen facultades que expresamente se les confieren dentro de este campo tendrán las más amplias facultades de representación y ejecución, y sin que se restrinjan estas facultades.
7.- BALANCE
La palabra “balance” tiene dos acepciones, la primera como resumen de los inventarios de los elementos del patrimonio, y la segunda, como un documento conforme al cual se rindieran cuentas. En este sentido “es un cuadro contable que resumiendo los saldos de las diferentes cuentas de la hacienda, debe expresar la situación financiera de la sociedad”
EPOCA DEL BALANCE: Se deben de practicar anualmente, especificándose en su casa la parte exhibida y la por exhibir; la existencia en caja, las diversas cuentas que forman el activo y el pasivo, las utilidades o pérdidas y los demás datos necesarios para mostrar claramente el estado económico de la sociedad. El balance deberá quedar concluido dentro de los tres meses siguientes a la clausura de cada ejercicio social y deberá ser entregado a los comisarios, por el administrador o consejo de administración, por lo menos con un mes de anticipación a la fecha de la asamblea general de accionistas que haya de discutirlo
Surge verdaderamente la sociedad anónima cuando se intentan grandes empresas de descubrimiento y colonización de nuevas tierras, y para ello se organizan la Compañía Holandesa de las Indias Orientales (1602), la Compañía Holandesa de las indias Occidentales (1621), la Compañía Sueca Meridional (1626).
La más antigua sociedad mexicana, es una compañía de seguros marítimos que en el mes de enero de 1789 comenzó sus operaciones en Veracruz, con un capital de $230,000.00.
La estructura jurídica es la idónea para realizar empresas de gran magnitud, quedan fuera del campo de acción las sociedades de tipo personalista. La S.A. permite obtener la colaboración económica de un gran número de individuos; por formar un patrimonio distinto del de los socios, resulta independiente por completo de las vicisitudes de la vida de ellos. La fácil negociabilidad del título que representa la aportación del socio (la acción), le permite considerarlo como un elemento líquido de su patrimonio; debe notarse que para los terceros que celebran con la sociedad es una garantía económica de gran interés la existencia de un patrimonio que solo responde por las deudas sociales.
En cuanto al estado frente a las sociedades anónimas, su fuerza ha sido un factor de preocupación, ya que es económica y algunas veces puede llegar a ser política, que puede llegar a adquirir una corporación de vida prácticamente limitada, cuyo patrimonio es capaz, en principio, de crecer constantemente.
1.- CONCEPTO: Artículo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles: Es la que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
DENOMINACIÓN LEGAL: Se formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera otra sociedad y, al emplearse, irá siempre seguida de las palabras Sociedad Anónima o de su abreviatura S.A. (art. 88).
2.- CONSTITUCIÓN: Para la constitución de una S.A. se requiere:
® Que haya 2 socios como mínimo, y que cada uno de ellos suscriba una acción por lo menos
® Que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos y que éste íntegramente suscrito.
® Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos, el veinte por ciento del valor de cada acción pagadera en numerario; y
® Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.
Según el artículo 5º de la Ley de Inversión Extranjera, el 51% del capital social debe estar suscrito por mexicanos, salvo que las leyes especiales exijan una participación más elevada.
FORMA DE CONSTITUIRLA:
Artículo 90.- La sociedad anónima puede constituirse por la comparecencia ante Notario, de las personas que otorguen la escritura social, o por suscripción pública.
Artículo 91.- La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá contener, además de los datos requeridos por el artículo 6º, los siguientes:
I.- La parte exhibida del capital social;
II.- El número, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo de la fracción IV del artículo 125;
III.- La forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones;
IV.- La participación en las utilidades concedidas a los fundadores;
V.- El nombramiento de uno o varios comisarios;
VI.- Las facultades de la Asamblea General y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, así como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas por la voluntad de los socios.
Artículo 92.- Cuando la sociedad anónima haya de constituirse por suscripción pública, los fundadores redactarán y depositarán en el Registro Público de Comercio un programa que deberá contener el proyecto de los estatutos, con los requisitos del artículo 6º, excepción hecha de los establecidos por las fracciones I y VI, primer párrafo, y con los del artículo 91, exceptuando el prevenido por la fracción V.
Artículo 93.- Cada suscripción se recogerá por duplicado en ejemplares del programa, y contendrá:
I.- El nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor;
II.- El número, expresado con letras, de las acciones suscritas; su naturaleza y valor;
III.- La forma y términos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera exhibición;
IV.- Cuando las acciones hayan de pagarse con bienes distintos del numerario, la determinación de éstos;
V.- La forma de hacer la convocatoria para la Asamblea General Constitutiva y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse;
VI.- La fecha de la suscripción, y
VII.- La declaración de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de los estatutos.
Los fundadores conservarán en su poder un ejemplar de la suscripción y entregarán el duplicado al suscriptor.
Artículo 94.- Los suscriptores depositarán en la institución de crédito designada al efecto por los fundadores, las cantidades que se hubieren obligado a exhibir en numerario, de acuerdo con la fracción III del artículo anterior, para que sean recogidas por los representantes de la sociedad una vez constituida.
Artículo 95.- Las aportaciones distintas del numerario se formalizarán al protocolizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad.
Artículo 96.- Si un suscriptor faltare a las obligaciones que establecen los artículos 94 y 95, los fundadores podrán exigirle judicialmente el cumplimiento o tener por no suscritas las acciones.
Artículo 97.- Todas las acciones deberán quedar suscritas dentro del término de un año, contado desde la fecha del programa, a no ser que en éste se fije un plazo menor.
Artículo 98.- Si vencido el plazo convencional o el legal que menciona el artículo anterior, el capital social no fuere íntegramente suscrito, o por cualquier otro motivo no se llegare a constituir la sociedad, los suscriptores quedarán desligados y podrán retirar las cantidades que hubieren depositado.
Artículo 99.- Suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales, los fundadores, dentro de un plazo de quince días, publicarán la convocatoria para la reunión de la Asamblea General Constitutiva, en la forma prevista en el programa.
Artículo 100.- La Asamblea General Constitutiva se ocupará:
I.- De comprobar la existencia de la primera exhibición prevenida en el proyecto de estatutos;
II.- De examinar y en su caso aprobar el avalúo de los bienes distintos del numerario que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los suscriptores no tendrán derecho a voto con relación a sus respectivas aportaciones en especie;
III.- De deliberar acerca de la participación que los fundadores se hubieren reservado en las utilidades;
IV.- De hacer el nombramiento de los administradores y comisarios que hayan de funcionar durante el plazo señalado por los estatutos, con la designación de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Artículo 101.- Aprobada por la Asamblea General la constitución de la sociedad, se procederá a la protocolización y registro del acta de la junta y de los estatutos.
Artículo 102.- Toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima, con excepción de las necesarias para constituirla, será nula con respecto a la misma, si no fuere aprobada por la Asamblea General.
Artículo 103.- Son fundadores de una sociedad anónima:
I.- Los mencionados en el artículo 92, y
II.- Los otorgantes del contrato constitutivo social.
Artículo 104.- Los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social, ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. Todo pacto en contrario es nulo.
Artículo 105.- La participación concedida a los fundadores en las utilidades anuales no excederá del diez por ciento, ni podrá abarcar un período de más de diez años a partir de la constitución de la sociedad. Esta participación no podrá cubrirse sino después de haber pagado a los accionistas un dividendo del cinco por ciento sobre el valor exhibido de sus acciones.
Artículo 106.- Para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior, se expedirán títulos especiales denominados “Bonos de Fundador” sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes.
Artículo 107.- Los bonos de fundador no se computarán en el capital social, ni autorizarán a sus tenedores para participar en él a la disolución de la sociedad, ni para intervenir en su administración. Sólo confieren el derecho de percibir la participación en las utilidades que el bono exprese y por el tiempo que en el mismo se indique.
Artículo 108.- Los bonos de fundador deberán contener:
I.- Nombre, nacionalidad y domicilio del fundador;
II.- La expresión “bono de fundador” con caracteres visibles;
III.- La denominación, domicilio, duración, capital de la sociedad y fecha de constitución;
IV.- El número ordinal del bono y la indicación del número total de los bonos emitidos;
V.- La participación que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual deba ser pagada;
VI.- Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII.- La firma autógrafa de los administradores que deben suscribir el documento conforme a los estatutos.
Artículo 109.- Los tenedores de bonos de fundador tendrán derecho al canje de sus títulos por otros que representen distintas participaciones, siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados.
Artículo 110.- Son aplicables a los bonos de fundador, en cuanto sea compatible con su naturaleza, las disposiciones de los artículos 111, 124, 126 y 127.
3.- CAPITAL SOCIAL
Está constituido por el conjunto de aportaciones en dinero y bienes que hacen los socios, sin que puedan incluirse dentro de él los valores de los títulos dados en compensación del trabajo prometido por el socio.
El límite mínimo es de $50,000.00, pero se puede modificar el capital ya sea para aumentarlo o para disminuirlo, pero nunca menos de su límite mínimo.
AUMENTO: Se tiene que hacer la suscripción íntegra del aumento; se tiene que hacer un pago del 20% de las acciones en numerario, y las acciones en especie tienen que ser pagadas íntegramente. El aumento se hace en Asamblea Extraordinaria.
DISMINUCIÓN: Se tiene que hacer con las reglas para la modificación de los estatutos, sólo después de hechas las publicaciones y transcurridos los términos (artículo 9º de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
4.- LAS ACCIONES
La palabra acción tiene varias connotaciones como son:
a) Fracción en que está dividida el capital social
b) Conjunto de derechos y obligaciones que se dan a los socios
c) El título que la representa.
LAS ACCIONES COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL:
· Deben de ser de igual valor y confieren iguales derechos
· Son indivisibles; esto es que cuando varias personas son dueñas de una acción, deben de tener un representante común.
· Sólo pueden representar capital y no servicios prestados o que vayan a prestarse
· Deben siempre estimarse en efectivo, aún cuando representen bienes que no sean de dinero.
ACCIONES COMO REPRESENTATIVAS DE LA CALIDAD DE SOCIO
Son las que representan un conjunto de derechos y obligaciones: percibir dividendos o intereses, de votar en las asambleas, de convocarlas, de oponerse, como un derecho de las minorías, a la resolución de las asambleas, de desempeñar cargas sociales, de vigilar los manejos de la sociedad, ya sea denunciando irregularidades a los comisarios para que ejerciten sus funciones o examinando y aprobando el balance o revisando los libros; de oponerse a la votación de los negocios cuando la ley lo permite de ser liquidado a la terminación de la sociedad, de suscribir proporcionalmente el aumento de capital social y separarse de la sociedad; así como a pagar su aportación y responder de las cargas sociales hasta el importe de ésta aportación.
Se clasifica en:
Acción de numerario: Se pagan en efectivo y debe exhibirse, cuando menos, un 20% de su valor al constituirse la sociedad.
Acción en especie: Aquellas que se pagan en bienes distintos al numerario; y debe exhibirse íntegramente su valor al constituirse la sociedad.
Acciones pagadoras: Son aquellas que estando suscritas no están pagadas con la exhibición total de su valor deben ser nominativas.
Acciones liberadas: Aquellas cuyo valor está totalmente cubierto. Pueden constar en títulos al portador.
Acciones ordinarias: Son aquellas que confieren iguales derechos.
Acciones privilegiadas: Son aquellas que tienen derechos especiales, ya sea patrimonialmente o en cuanto al derecho de voto.
Acciones de goce: Son las que se emiten en ocasión del reembolso de la aportación que la acción represente, o en acción de la entrega al socio, de una suma sacada de las utilidades y correspondiente al valor nominal de su acción, sin que esto importe el reembolso de la aportación.
5.- MANEJO DE SOCIEDADES ANÓNIMAS: El manejo de las sociedades anónimas se encomienda a sus órganos: asambleas de accionistas, ya sean generales o extraordinarias, administrador o consejo de administración, gerentes y comisarios.
ASAMBLEA DE ACCIONISTAS: Es el órgano supremo de la sociedad; se divide en asambleas generales que pueden ser ordinarias o extraordinarias y en especiales.
Asambleas especiales: Son aquellas en las cuales los accionistas de clase especial y sólo ellos irán cuando sus derechos se pretendan afectar.
Asamblea General Ordinaria:
· Corresponde designar a los demás órganos de la sociedad (administradores y comisarios)
· Removerlos y,
· Eventualmente, determinar sus emolumentos; dichos órganos están obligados a rendirle cuentas e informes, para que la propia asamblea tome los acuerdos pertinentes.
Asamblea General Extraordinaria:
· Modificar la escritura constitutiva.
· Acordar la amortización de acciones con utilidades repartibles.
· Decidir la emisión de acciones privilegiadas, de acciones de goce y de bonos (obligaciones).
Asambleas en general
· Reunión una vez al año a los 4 meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
· Las extraordinarias serán solo sobre resoluciones de materias de su competencia.
· Se reunirán en el domicilio social
· Debe de hacerse una convocatoria (órgano de administración), con excepción de los comisarios; también lo puede hacer un accionista con el 33% del capital social.
· Debe insertarse el orden del día
· Debe publicarse en el Periódico Oficial de la entidad o en el diario de mayor circulación, quince días antes de la fecha de la celebración.
· El quórum será en las asambleas ordinarias del 50% en la primera convocatoria, y si no asisten, entonces se hará una segunda convocatoria, en la cual el quórum legal será con el número que esté presente, en las Asambleas extraordinarias, será un de las tres cuartas partes en la primera convocatoria, y en la segunda, será del 50% de los accionistas.
6.- ADMINISTRACIÓN
La administración de las sociedades anónimas está a cargo de uno o más administradores que constituyen el órgano permanente con funciones propias y específicas, al cual se confía aquélla. Estos administradores tienen el carácter de mandatarios temporales y revocables de las sociedades, y sus servicios son remunerados.
Nombramiento de administradores: Los administradores deben ser nombrados por la asamblea general constitutiva o por una asamblea general, y además de que, como dijimos su nombramiento es temporal y revocable, pueden ser removidos desde luego, por causa de responsabilidad, según se infiere de los términos de la primera parte del artículo 162 de la Ley General de Sociedades mercantiles, mediante decisión de la asamblea general de accionistas.
Desempeño: Deben desempeñar personalmente su cargo y no pueden delegar sus funciones, pero si podrán en ejercicio de éstas y sin que se restrinjan sus facultades, dar poderes revocables en nombre de la sociedad. Para asegurar la responsabilidad que pudieran contraer en el desempeño de sus cargos los administradores prestaran la garantía que prevengan los estatutos o las asambleas, y sin este requisito no podrá inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Excusas: Es causa de excusa de los administradores, tener un interés opuesto al de la sociedad y esta circunstancia deberán manifestarla a los demás administradores y abstenerse de toda liberación y resolución, y si contravinieren esta regla, serán responsables de los daños y perjuicios ocasionados a la sociedad.
Responsabilidad: Los administradores tienen la responsabilidad inherente a su mandato, y la derivada de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Esta responsabilidad es solidaria para con los socios; de la existencia real de los dividendos pagados a los accionistas; de la existencia y regularidad de los libros que establece la ley y del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas de accionistas; pero no será responsable el administrador que en el momento de la deliberación y resolución, haya manifestado su inconformidad con el acto de que se trate. También tienen responsabilidad solidaria con los administradores precedentes por las irregularidades en que éstos hubieran incurrido, si las conocen y no las denuncian por escrito a los comisarios.
Quienes exigen la responsabilidad: La responsabilidad en que incurran los administradores sólo pueden ser exigida por acuerdo de la asamblea general de accionistas, la que designará la persona que haya de ejercitar la acción correspondiente, a menos de que se trate de que los accionistas que representen el 33%, por lo menos del capital social, ejerciten directamente la acción de responsabilidad civil en contra de los administradores.
Facultades del Consejo de Administración:
o Las generales de administración de bienes, que comprenden el ejercicio de actos de dominio dentro del campo del objeto de la sociedad,
o Convocar a asambleas y presidirlas, cuando proceda;
o Rendir ante las asambleas los informes que los estatutos y la ley prevengan y;
o Ejecutar los acuerdos de las asambleas generales.
Gerentes: Conforme al artículo 145 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la asamblea general de accionistas, el Consejo de Administración y el Administrador podrán nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, siempre que no sean inhábiles para el ejercicio del comercio, sean o no accionistas. Tienen facultades que expresamente se les confieren dentro de este campo tendrán las más amplias facultades de representación y ejecución, y sin que se restrinjan estas facultades.
7.- BALANCE
La palabra “balance” tiene dos acepciones, la primera como resumen de los inventarios de los elementos del patrimonio, y la segunda, como un documento conforme al cual se rindieran cuentas. En este sentido “es un cuadro contable que resumiendo los saldos de las diferentes cuentas de la hacienda, debe expresar la situación financiera de la sociedad”
EPOCA DEL BALANCE: Se deben de practicar anualmente, especificándose en su casa la parte exhibida y la por exhibir; la existencia en caja, las diversas cuentas que forman el activo y el pasivo, las utilidades o pérdidas y los demás datos necesarios para mostrar claramente el estado económico de la sociedad. El balance deberá quedar concluido dentro de los tres meses siguientes a la clausura de cada ejercicio social y deberá ser entregado a los comisarios, por el administrador o consejo de administración, por lo menos con un mes de anticipación a la fecha de la asamblea general de accionistas que haya de discutirlo
miércoles, 4 de marzo de 2009
DIFERENCIAS ENTRE LAS DISTINTAS SOCIEDADES
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO: Es aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden, de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales. Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, no producirán efecto alguno legal con relación a terceros; pero los socios pueden estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porción o cuota determinada.
La razón social se formará con el nombre de uno o más socios, y cuando en ella no figuren los de todos, se le añadirán las palabras y compañía u otras equivalentes. Cualquiera persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a la responsabilidad ilimitada y solidaria que establece el artículo 25.
El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma razón social hasta entonces empleada; pero si el nombre del socio que se separe apareciere en la razón social, deberá agregarse a ésta la palabra “sucesores”.
Cuando la razón social de una compañía sea la que hubiere servido a otra cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a la razón social la palabra “sucesores”.
Los socios no pueden ceder sus derechos en la compañía sin el consentimiento de todos los demás, y sin él, tampoco pueden admitirse a otros nuevos, salvo que en uno u otro caso el contrato social disponga que será bastante el consentimiento de la mayoría.
En el contrato social podrá pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios continúe la sociedad con sus herederos.
En caso de que se autorice la cesión de que trata el artículo 31, en favor de persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el derecho del tanto, y gozarán de un plazo de quince días para ejercitarlo, contando desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si fuesen varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a todos ellos en proporción a sus aportaciones. El contrato social no podrá modificarse sino por el consentimiento unánime de los socios, a menos que en el mismo se pacte que pueda acordarse la modificación por la mayoría de ellos. En este caso la minoría tendrá el derecho de separarse de la sociedad.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE: Es la que existe bajo una razón social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones.
La razón social se formará con los nombres de uno o más comanditados, seguidos de las palabras “y compañía” u otros equivalentes, cuando en ella no figuren los de todos. A la razón social se agregarán siempre las palabras “Sociedad en Comandita” o su abreviatura “S. en C”.
Cualquiera persona, ya sea socio comanditario o extraño a la sociedad, que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, quedará sujeto a la responsabilidad de los comanditados. En esta misma responsabilidad incurrirán los comanditarios cuando se omita la expresión “Sociedad en Comandita” o su abreviatura.
El socio o socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administración, ni aun con el carácter de apoderados de los administradores; pero las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercidas por los comanditarios, en los términos del contrato social, no se reputarán actos de administración.
El socio comanditario quedará obligado solidariamente para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad en que haya tomado parte en contravención a lo dispuesto en el artículo anterior.
También será responsable solidariamente para con los terceros, aun en las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha administrado los negocios de la sociedad. Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, no se hubiere determinado en la escritura social, la manera de substituirlo y la sociedad hubiere de continuar, podrá interinamente un socio comanditario, a falta de comanditados, desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes, contado desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado.
En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Es la que se constituye entre socios que solamente están obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar representadas por títulos negociables, a la orden o al portador, pues sólo serán cedibles en los casos y con los requisitos que establece la presente Ley.
La sociedad de responsabilidad limitada existirá bajo una denominación o bajo una razón social que se formará con el nombre de uno o más socios. La denominación o la razón social irá inmediatamente seguida de las palabras “Sociedad de Responsabilidad Limitada” o de su abreviatura “S. de R. L.” La omisión de este requisito sujetará a los socios a la responsabilidad que establece el artículo 25.
Cualquiera persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, responderá de las operaciones sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones. Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendrá más de cincuenta socios.
El capital social nunca será inferior a tres millones de pesos; se dividirá en partes sociales que podrán ser de valor y categoría desiguales, pero que en todo caso serán de mil pesos o de un múltiplo de esta cantidad.
La constitución de las sociedades de responsabilidad limitada o el aumento de su capital social, no podrá llevarse a cabo mediante suscripción pública.
Al constituirse la sociedad el capital deberá estar íntegramente suscrito y exhibido, por lo menos, el cincuenta por ciento del valor de cada parte social.
Para la cesión de partes sociales, así como para la admisión de nuevos socios, bastará el consentimiento de los socios que representen la mayoría del capital social, excepto cuando los estatutos dispongan una proporción mayor.
Cuando la cesión de que trata el artículo anterior se autorice en favor de una persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el derecho del tanto y gozarán de un plazo de quince días para ejercitarlo, contado desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si fuesen varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a todos ellos en proporción a sus aportaciones.
La transmisión por herencia de las partes sociales, no requerirá el consentimiento de los socios, salvo pacto que prevea la disolución de la sociedad por la muerte de uno de ellos, o que disponga la liquidación de la parte social que corresponda al socio difunto, en el caso de que la sociedad no continúe con los herederos de éste.
SOCIEDAD ANÓNIMA: Es la que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
La denominación se formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera otra sociedad y al emplearse irá siempre seguida de las palabras “Sociedad Anónima” o de su abreviatura “S.A.”
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES, es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus acciones.
La sociedad en comandita por acciones se regirá por las reglas relativas a la sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.
El capital social estará dividido en acciones y no podrán cederse sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y el de las dos tercera partes de los comanditarios. La sociedad en comandita por acciones podrá existir bajo una razón social, que se formará con los nombres de uno o más comanditados seguidos de las palabras y compañía u otros equivalentes, cuando en ellas no figuren los de todos. A la razón social o a la denominación, en su caso, se agregarán las palabras “Sociedad en Comandita por Acciones”, o su abreviatura “S. en C. por A”.
EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE el capital social será susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios o por la admisión de nuevos socios, y de disminución de dicho capital por retiro parcial o total de las aportaciones, sin más formalidades que las establecidas por este capítulo.
Las sociedades de capital variable se regirán por las disposiciones que correspondan a la especie de sociedad de que se trate, y por las de la sociedad anónima relativas a balances y responsabilidades de los administradores, salvo las modificaciones que se establecen en el presente capítulo.
A la razón social o denominación propia del tipo de sociedad, se añadirán siempre las palabras “de capital variable”.
El contrato constitutivo de toda sociedad de capital variable, deberá contener, además de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que se fijen para el aumento y la disminución del capital social.
En las sociedades por acciones el contrato social o la Asamblea General Extraordinaria fijarán los aumentos del capital y la forma y términos en que deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las acciones emitidas y no suscritas a los certificados provisionales, en su caso, se conservarán en poder de la sociedad para entregarse a medida que vaya realizándose la suscripción.
En la sociedad anónima, en la de responsabilidad limitada y en la comandita por acciones, se indicará un capital mínimo que no podrá ser inferior al que fijen los artículos 62 y 89. En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, el capital mínimo no podrá ser inferior a la quinta parte del capital inicial.
La razón social se formará con el nombre de uno o más socios, y cuando en ella no figuren los de todos, se le añadirán las palabras y compañía u otras equivalentes. Cualquiera persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a la responsabilidad ilimitada y solidaria que establece el artículo 25.
El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma razón social hasta entonces empleada; pero si el nombre del socio que se separe apareciere en la razón social, deberá agregarse a ésta la palabra “sucesores”.
Cuando la razón social de una compañía sea la que hubiere servido a otra cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a la razón social la palabra “sucesores”.
Los socios no pueden ceder sus derechos en la compañía sin el consentimiento de todos los demás, y sin él, tampoco pueden admitirse a otros nuevos, salvo que en uno u otro caso el contrato social disponga que será bastante el consentimiento de la mayoría.
En el contrato social podrá pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios continúe la sociedad con sus herederos.
En caso de que se autorice la cesión de que trata el artículo 31, en favor de persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el derecho del tanto, y gozarán de un plazo de quince días para ejercitarlo, contando desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si fuesen varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a todos ellos en proporción a sus aportaciones. El contrato social no podrá modificarse sino por el consentimiento unánime de los socios, a menos que en el mismo se pacte que pueda acordarse la modificación por la mayoría de ellos. En este caso la minoría tendrá el derecho de separarse de la sociedad.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE: Es la que existe bajo una razón social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones.
La razón social se formará con los nombres de uno o más comanditados, seguidos de las palabras “y compañía” u otros equivalentes, cuando en ella no figuren los de todos. A la razón social se agregarán siempre las palabras “Sociedad en Comandita” o su abreviatura “S. en C”.
Cualquiera persona, ya sea socio comanditario o extraño a la sociedad, que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, quedará sujeto a la responsabilidad de los comanditados. En esta misma responsabilidad incurrirán los comanditarios cuando se omita la expresión “Sociedad en Comandita” o su abreviatura.
El socio o socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administración, ni aun con el carácter de apoderados de los administradores; pero las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercidas por los comanditarios, en los términos del contrato social, no se reputarán actos de administración.
El socio comanditario quedará obligado solidariamente para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad en que haya tomado parte en contravención a lo dispuesto en el artículo anterior.
También será responsable solidariamente para con los terceros, aun en las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha administrado los negocios de la sociedad. Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, no se hubiere determinado en la escritura social, la manera de substituirlo y la sociedad hubiere de continuar, podrá interinamente un socio comanditario, a falta de comanditados, desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes, contado desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado.
En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Es la que se constituye entre socios que solamente están obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar representadas por títulos negociables, a la orden o al portador, pues sólo serán cedibles en los casos y con los requisitos que establece la presente Ley.
La sociedad de responsabilidad limitada existirá bajo una denominación o bajo una razón social que se formará con el nombre de uno o más socios. La denominación o la razón social irá inmediatamente seguida de las palabras “Sociedad de Responsabilidad Limitada” o de su abreviatura “S. de R. L.” La omisión de este requisito sujetará a los socios a la responsabilidad que establece el artículo 25.
Cualquiera persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, responderá de las operaciones sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones. Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendrá más de cincuenta socios.
El capital social nunca será inferior a tres millones de pesos; se dividirá en partes sociales que podrán ser de valor y categoría desiguales, pero que en todo caso serán de mil pesos o de un múltiplo de esta cantidad.
La constitución de las sociedades de responsabilidad limitada o el aumento de su capital social, no podrá llevarse a cabo mediante suscripción pública.
Al constituirse la sociedad el capital deberá estar íntegramente suscrito y exhibido, por lo menos, el cincuenta por ciento del valor de cada parte social.
Para la cesión de partes sociales, así como para la admisión de nuevos socios, bastará el consentimiento de los socios que representen la mayoría del capital social, excepto cuando los estatutos dispongan una proporción mayor.
Cuando la cesión de que trata el artículo anterior se autorice en favor de una persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el derecho del tanto y gozarán de un plazo de quince días para ejercitarlo, contado desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorización. Si fuesen varios los socios que quieran usar de este derecho, les competerá a todos ellos en proporción a sus aportaciones.
La transmisión por herencia de las partes sociales, no requerirá el consentimiento de los socios, salvo pacto que prevea la disolución de la sociedad por la muerte de uno de ellos, o que disponga la liquidación de la parte social que corresponda al socio difunto, en el caso de que la sociedad no continúe con los herederos de éste.
SOCIEDAD ANÓNIMA: Es la que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
La denominación se formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera otra sociedad y al emplearse irá siempre seguida de las palabras “Sociedad Anónima” o de su abreviatura “S.A.”
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES, es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus acciones.
La sociedad en comandita por acciones se regirá por las reglas relativas a la sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.
El capital social estará dividido en acciones y no podrán cederse sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y el de las dos tercera partes de los comanditarios. La sociedad en comandita por acciones podrá existir bajo una razón social, que se formará con los nombres de uno o más comanditados seguidos de las palabras y compañía u otros equivalentes, cuando en ellas no figuren los de todos. A la razón social o a la denominación, en su caso, se agregarán las palabras “Sociedad en Comandita por Acciones”, o su abreviatura “S. en C. por A”.
EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE el capital social será susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios o por la admisión de nuevos socios, y de disminución de dicho capital por retiro parcial o total de las aportaciones, sin más formalidades que las establecidas por este capítulo.
Las sociedades de capital variable se regirán por las disposiciones que correspondan a la especie de sociedad de que se trate, y por las de la sociedad anónima relativas a balances y responsabilidades de los administradores, salvo las modificaciones que se establecen en el presente capítulo.
A la razón social o denominación propia del tipo de sociedad, se añadirán siempre las palabras “de capital variable”.
El contrato constitutivo de toda sociedad de capital variable, deberá contener, además de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que se fijen para el aumento y la disminución del capital social.
En las sociedades por acciones el contrato social o la Asamblea General Extraordinaria fijarán los aumentos del capital y la forma y términos en que deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las acciones emitidas y no suscritas a los certificados provisionales, en su caso, se conservarán en poder de la sociedad para entregarse a medida que vaya realizándose la suscripción.
En la sociedad anónima, en la de responsabilidad limitada y en la comandita por acciones, se indicará un capital mínimo que no podrá ser inferior al que fijen los artículos 62 y 89. En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, el capital mínimo no podrá ser inferior a la quinta parte del capital inicial.
lunes, 2 de marzo de 2009
Continua UNIDAD V
a) CONSTITUCIÓN
Tradicionalmente se había considerado a las sociedades como un contrato; pero desde fines del siglo pasado se afinaron los conceptos de negocio y contrato, y se encontró, tanto en Alemania como en Italia, que no podía subsumirse en éste último concpto el acto constitutivo de una sociedad mercantil, que es su negocio jurídico de distinta especie; entonces se consideró acto colectivo, ya que exige de cada uno de los fundadores o derechos distintos unidas para la satisfacción de intereses paralelos.
Para que las distintas personas emitan las declaraciones de voluntad que integran el acto colectivo mediante el cual se constituye la sociedad, es necesario que previamente se celebre un acuerdo, no sólo para la celebración misma del acto sino para determinar los efectos que ha de producir respecto de cada uno de los sujetos (INTERESES COMÚNES).
FORMA DEL NEGOCIO SOCIAL:
Artículo 5o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- Las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harán constar con sus modificaciones. El notario no autorizará la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley.
REQUISITOS DEL ACTA NOTARIAL:
Artículo 6o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- La escritura constitutiva de una sociedad deberá contener:
I.- Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad;
II.- El objeto de la sociedad;
III.- Su razón social o denominación;
IV.- Su duración;
V.- El importe del capital social;
VI.- La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorización.
Cuando el capital sea variable, así se expresará indicándose el mínimo que se fije;
VII.- El domicilio de la sociedad;
VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores;
IX.- El nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social;
X.- La manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad;
XI.- El importe del fondo de reserva;
XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y
XIII.- Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder a la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente.
Todos los requisitos a que se refiere este artículo y las demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad constituirán los estatutos de la misma.
Se consideran clausulas esenciales de la escritura social las fracciones de la I a la VII; son clausulas para ampliar la capacidad social es la clausula de extranjería o clausula calvo, que establece que se considera mexicano el socio y que no debe invocar la protección de su gobierno en relación a la sociedad; pero si se quiere que dicha sociedad tenga capacidad jurídica para adquirir inmuebles, incluso en zonas prohibidas, entonces se insertará la clausula de exclusión de extranjeros.
Las clausulas de la VIII a la XIII son consideradas clausulas naturales y las clausulas accidentales dependen de las necesidades de las partes y serán válidas si están dentro de la ley.
Artículo 7o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante Notario, pero contuviere los requisitos que señalan las fracciones I a VII del artículo 6º, cualquiera persona que figure como socio podrá demandar en la vía sumaria el otorgamiento de la escritura correspondiente.
En caso de que la escritura social no se presentare dentro del término de quince días a partir de su fecha, para su inscripción en el Registro Público de Comercio, cualquier socio podrá demandar en la vía sumaria dicho registro.
Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de la escritura constitutiva, contraerán frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones.
Artículo 8o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- En caso de que se omitan los requisitos que señalan las fracciones VIII a XIII, inclusive, del artículo 6º, se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.
PUEDEN CONSTITUIR UNA SOCIEDAD:
*Personas físicas
*Personas Morales
*Mixta (Estado y Particulares)
SOCIEDADES ILICITAS: Son aquellas que no tienen un objeto lícito o que ejecuten de moda habitual actos ílicitos. Estas sociedades son nulas, y por tanto deben liquidarse inmediatamente a solicitud de cualquier persona o Ministerio Público.
SOCIEDADES IRREGULARES: Es sociedad irregular la que no se ha inscrito en el registro Público de la Propiedad, si se ha exteriorizado como sociedad, frente a terceros, ya sea que conste o no en escritura pública y tiene personalidad jurídica (art. 2ºLGSM)
b) ORGANOS DE LAS SOCIEDADES
La Razón social, es aquella que esta formada por personas y que va a llevar el nombre de las mismas, en cambio la denominación se da en las sociedades de capitales y que solo van a llevar un nombre, el que sea que los socios elijan.
Existen los ÓRGANOS DE SOBERANÍA que son las Asambleas generales de socios y pueden ser ordinarias o extraordinarias (función interna); los ÓRGANOS DE GESTIÓN son aquellos constituidos por el cuerpo de administración y el gerente general o director general (función externa); y los ÓRGANOS DE CONTROL Y VIGILANCIA, es el consejo de vigilancia, los comisarios, etc.
En las sociedades de personas solamente se da el consejo de administración y el consejo de vigilancia.
c) REGLAS GENERALES DE LA ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES
La administración corresponde al administrador o administradores, quienes la administran al realizar todas las operaciones que constituyen el objeto de la sociedad, de conformidad con la escritura social y los estatutos; antes de que se inscriba la escritura en el Registro Público, contraen frente a terceros, responsabilidad ilimitada y solidaria, por dichas operaciones.
AUMENTO Y DISMINUCIÓN DE CAPITAL: Toda sociedad podrá aumentar o disminuir su capital cuando consista la reducción de capital social en reembolso a los socios o liberación concedida a éstos de exhibiciones de capital no realizadas, deberá publicarse por tres veces en el Periódico Oficial de la Entidad del domicilio de la sociedad, de 10 en 10 días. Los acreedores de la sociedad pueden oponerse, en procedimiento sumario, a esta reducción dentro de un plazo que4 comienza el día en que se tome la decisión por parte de la sociedad, hasta 5 días después de la publicación.
APORTACIONES: Todas las aportaciones se entenderán traslativas de propiedad y cuando se aporten créditos quien los aporte responderá a la sociedad de la existencia y legitimidad de ellos, así como de la solvencia del deudor en el momento de la aportación y cuando aporten títulos de crédito, responderá de que éstos no hayan sido objeto de publicación que manda la ley, en caso de pérdida.
ADMISIÓN, EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE SOCIOS: Los socios últimamente admitidos, en una sociedad ya constituida, responde de todas las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión, aunque se modifique la razón social o la denominación de la sociedad; y el socio que se separe o fuere excluido de la sociedad quedará responsable, para con los terceros, de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación exclusión. La sociedad podrá retener la parte de capital y utilidades del socio hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusión o separación
d) DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
De la disolución de las sociedades
Artículo 229.- Las sociedades se disuelven:
I.- Por expiración del término fijado en el contrato social;
II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste consumado;
III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley;
IV.- Porque el número de accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece, o porque las partes de interés se reúnan en una sola persona;
V.- Por la pérdida de las dos terceras partes del capital social.
Artículo 230.- La sociedad en nombre colectivo se disolverá, salvo pacto en contrario, por la muerte, incapacidad, exclusión o retiro de uno de los socios, o por que el contrato social se rescinda respecto a uno de ellos.
En caso de muerte de un socio, la sociedad solamente podrá continuar con los herederos, cuando éstos manifiesten su consentimiento; de lo contrario, la sociedad, dentro del plazo de dos meses, deberá entregar a los herederos la cuota correspondiente al socio difunto, de acuerdo con el último balance aprobado.
Artículo 231.- Las disposiciones establecidas en el artículo anterior son aplicables a la sociedad en comandita simple y a la sociedad en comandita por acciones, en lo que concierne a los comanditados.
Artículo 232.- En el caso de la fracción I del artículo 229, la disolución de la sociedad se realizará por el solo transcurso del término establecido para su duración.
En los demás casos, comprobada por la sociedad la existencia de causas de disolución, se inscribirá ésta en el Registro Público de Comercio.
Si la inscripción no se hiciere a pesar de existir la causa de disolución, cualquier interesado podrá ocurrir ante la autoridad judicial, en la vía sumaria, a fin de que ordene el registro de la disolución.
Cuando se haya inscrito la disolución de una sociedad, sin que a juicio de algún interesado hubiere existido alguna causa de las enumeradas por la Ley, podrá ocurrir ante la autoridad judicial, dentro del término de treinta días contados a partir de la fecha de la inscripción, y demandar, en la vía sumaria, la cancelación de la inscripción.
Artículo 233.- Los Administradores no podrán iniciar nuevas operaciones con posterioridad al vencimiento del plazo de duración de la sociedad, al acuerdo sobre disolución o a la comprobación de una causa de disolución. Si contravinieren esta prohibición, los Administradores serán solidariamente responsables por las operaciones efectuadas.
CAPITULO XI
De la liquidación de las sociedades
Artículo 234.- Disuelta la sociedad, se pondrá en liquidación.
Artículo 235.- La liquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes serán representantes legales de la sociedad y responderán por los actos que ejecuten excediéndose de los límites de su encargo.
Artículo 236.- A falta de disposición del contrato social, el nombramiento de los liquidadores se hará por acuerdo de los socios, tomado en la proporción y forma que esta Ley señala, según la naturaleza de la sociedad, para el acuerdo sobre disolución. La designación de liquidadores deberá hacerse en el mismo acto en que se acuerde o se reconozca la disolución. En los casos de que la sociedad se disuelva por la expiración del plazo o en virtud de sentencia ejecutoriada, la designación de los liquidadores deberá hacerse inmediatamente que concluya el plazo o que se dicte la sentencia.
Si por cualquier motivo el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en los términos que fija este artículo, lo hará la autoridad judicial en la vía sumaria, a petición de cualquier socio.
Artículo 237.- Mientras no haya sido inscrito en el Registro Público de Comercio el nombramiento de los liquidadores y éstos no hayan entrado en funciones, los administradores continuarán en el desempeño de su encargo.
Artículo 238.- El nombramiento de los liquidadores podrá ser revocado por acuerdo de los socios, tomado en los términos del artículo 236 o por resolución judicial, si cualquier socio justificare, en la vía sumaria, la existencia de una causa grave para la revocación.
Los liquidadores cuyos nombramientos fueren revocados, continuarán en su encargo hasta que entren en funciones los nuevamente nombrados.
Artículo 239.- Cuando sean varios los liquidadores, éstos deberán obrar conjuntamente.
Artículo 240.- La liquidación se practicará con arreglo a las estipulaciones relativas del contrato social o a la resolución que tomen los socios al acordarse o reconocerse la disolución de la sociedad. A falta de dichas estipulaciones, la liquidación se practicará de conformidad con las disposiciones de este capítulo.
Artículo 241.- Hecho el nombramiento de los liquidadores, los Administradores les entregarán todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, levantándose en todo caso un inventario del activo y pasivo sociales.
Artículo 242.- Salvo el acuerdo de los socios o las disposiciones del contrato social, los liquidadores tendrán las siguientes facultades:
I.- Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la disolución;
II.- Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba;
III.- Vender los bienes de la sociedad;
IV.- Liquidar a cada socio su haber social;
V.- Practicar el balance final de la liquidación, que deberá someterse a la discusión y aprobación de los socios, en la forma que corresponda, según la naturaleza de la sociedad.
El balance final, una vez aprobado, se depositará en el Registro Público de Comercio;
VI.- Obtener del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social, una vez concluida la liquidación.
Artículo 243.- Ningún socio podrá exigir de los liquidadores la entrega total del haber que le corresponda; pero sí la parcial que sea compatible con los intereses de los acreedores de la sociedad, mientras no estén extinguidos sus créditos pasivos, o se haya depositado su importe si se presentare inconveniente para hacer su pago.
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en el Periódico Oficial del domicilio de la sociedad, y los acreedores tendrán el derecho de oposición en la forma y términos del artículo 9o.
Artículo 244.- Las sociedades, aún después de disueltas, conservarán su personalidad jurídica para los efectos de la liquidación.
Artículo 245.- Los liquidadores mantendrán en depósito, durante diez años después de la fecha en que se concluya la liquidación, los libros y papeles de la sociedad.
Artículo 246.- En la liquidación de las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple o de responsabilidad limitada, una vez pagadas las deudas sociales, la distribución del remanente entre los socios, si no hubiere estipulaciones expresas, se sujetará a las siguientes reglas:
I.- Si los bienes en que consiste el haber social son de fácil división, se repartirán en la proporción que corresponda a la representación de cada socio en la masa común;
II.- Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarán en las partes proporcionales respectivas, compensándose entre los socios las diferencias que hubiere;
III.- Una vez formados los lotes, el liquidador convocará a los socios a una junta en la que les dará a conocer el proyecto respectivo; y aquéllos gozarán de un plazo de ocho días hábiles a partir del siguiente a la fecha de la junta, para exigir modificaciones, si creyeren perjudicados sus derechos;
IV.- Si los socios manifestaren expresamente su conformidad o si, durante el plazo que se acaba de indicar, no formularen observaciones, se les tendrán por conformes con el proyecto, y el liquidador hará la respectiva adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que procedan;
V.- Si, durante el plazo a que se refiere la fracción III, los socios formularen observaciones al proyecto de división, el liquidador convocará a una nueva junta, en el plazo de ocho días, para que, de mutuo acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere posible obtener el acuerdo, el liquidador adjudicará el lote o lotes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en común a los respectivos socios, y la situación jurídica resultante entre los adjudicatarios se regirá por las reglas de la copropiedad;
VI.- Si la liquidación social se hiciere a virtud de la muerte de uno de los socios, la división o venta de los inmuebles se hará conforme a las disposiciones de esta Ley, aunque entre los herederos haya menores de edad.
Artículo 247.- En la liquidación de las sociedades anónimas y en comandita por acciones, los liquidadores procederán a la distribución del remanente entre los socios con sujeción a las siguientes reglas:
I.- En el balance final se indicará la parte que a cada socio corresponda en el haber social;
II.- Dicho balance se publicará por tres veces, de diez en diez días, en el Periódico Oficial de la localidad en que tenga su domicilio la sociedad.
El mismo balance quedará, por igual término, así como los papeles y libros de la sociedad, a disposición de los accionistas, quienes gozarán de un plazo de quince días a partir de la última publicación, para presentar sus reclamaciones a los liquidadores.
III.- Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarán a una Asamblea General de Accionistas para que apruebe en definitiva el balance. Esta Asamblea será presidida por uno de los liquidadores.
Artículo 248.- Aprobado el balance general, los liquidadores procederán a hacer a los accionistas los pagos que correspondan, contra la entrega de los títulos de las acciones.
Artículo 249.- Las sumas que pertenezcan a los accionistas y que no fueren cobradas en el transcurso de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se depositarán en una institución de crédito con la indicación del accionista. Dichas sumas se pagarán por la institución de crédito en que se hubiese constituido el depósito.
e) FUSIÓN Y TRANSFORMACIÓN DE LAS SOCIEDADES
Las empresas pueden fusionarse ya sea por medio de la absorción, por una de ellas, de las demás, ya por medio de la creación de una sociedad distinta, extinguiendo las personalidades jurídicas de las demás. También pueden las sociedades mercantiles cambiar su objeto, o nacionalidad, variar su domicilio, aumentar o disminuir su capital social o variar el tipo o forma de su constitución.
FUSIÓN DE SOCIEDADES.- La fusión de varias sociedades debe decidirse por cada una de ellas de conformidad con las reglas aplicables al tipo de sociedad de que se trate, y los acuerdos respectivos deben inscribirse previamente en el Registro Público de Comercio y publicarse en el Periodico Oficial del domicilio de las sociedades respectivas, juntamente con el último balance y el sistema que se estalbezca para la extinción de su pasivo. Cuando se pacte el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse o se deposite su importe en una institución de crédito, o bien conste el consentimiento de todos los acreedores respecto a la fusión, ésta tendrá efecto desde el momento de la inscripción el el Registro Público de Comercio. En caso contrario, esta fusión no surtirá efecto sino tres meses despúes de haberse efectuado aquella inscripción, cuando no exista oposición; pues durante este plazo cualquier acreedor de las sociedades que pretenden fusionarse podrá oponerse judicialmente en la vía sumaria, a esta fusión.
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES: Cuando una sociedad legalmente constituída desee transformarse variando el tipo legal de origen o bien convirtiéndose de capital fijo a capital variable o veceversa, deberá ajustarse en lo general a las bases dadas para la fusión de sociedades.
De la fusión, transformación, y escisión de las sociedades
Artículo 222.- La fusión de varias sociedades deberá ser decidida por cada una de ellas, en la forma y términos que correspondan según su naturaleza.
Artículo 223.- Los acuerdos sobre fusión se inscribirán en el Registro Público de Comercio y se publicarán en el Periódico Oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse. Cada sociedad deberá publicar su último balance, y aquélla o aquéllas que dejen de existir, deberá publicar, además, el sistema establecido para la extinción de su pasivo.
Artículo 224.- La fusión no podrá tener efecto sino tres meses después de haberse efectuado la inscripción prevenida en el artículo anterior.
Durante dicho plazo, cualquier acreedor de las sociedades que se fusionan, podrá oponerse judicialmente en la vía sumaria, a la fusión, la que se suspenderá hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición es infundada.
Transcurrido el plazo señalado sin que se haya formulado oposición, podrá llevarse a cabo la fusión, y la sociedad que subsista o la que resulte de la fusión, tomará a su cargo los derechos y las obligaciones de las sociedades extinguidas.
Artículo 225.- La fusión tendrá efecto en el momento de la inscripción, si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse, o se constituyere el depósito de su importe en una institución de crédito, o constare el consentimiento de todos los acreedores. A este efecto, las deudas a plazo se darán por vencidas.
El certificado en que se haga constar el depósito, deberá publicarse conforme al artículo 223.
Artículo 226.- Cuando de la fusión de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitución se sujetará a los principios que rijan la constitución de la sociedad a cuyo género haya de pertenecer.
Artículo 227.- Las sociedades constituidas en alguna de las formas que establecen las fracciones I a V del artículo 1º, podrán adoptar cualquier otro tipo legal. Asimismo podrán transformarse en sociedad de capital variable.
Artículo 228.- En la transformación de las sociedades se aplicarán los preceptos contenidos en los artículos anteriores de este capítulo.
Artículo 228 Bis.- Se da la escisión cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o más partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creación denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creación.
La escisión se regirá por lo siguiente:
I.- Sólo podrá acordarse por resolución de la asamblea de accionistas o socios u órgano equivalente, por la mayoría exigida para la modificación del contrato social;
II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda deberán estar totalmente pagadas;
III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendrá inicialmente una proporción del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente;
IV.- La resolución que apruebe la escisión deberá contener:
a) La descripción de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social serán transferidos;
b) La descripción de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificación de éstas;
c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el último ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor externo. Corresponderá a los administradores de la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisión surta plenos efectos legales;
d) La determinación de las obligaciones que por virtud de la escisión asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisión, responderán solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las demás sociedades escindidas, durante un plazo de tres años contado a partir de la última de las publicaciones a que se refiere la fracción V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisión a cada una de ellas; si la escindente no hubiere dejado de existir, ésta responderá por la totalidad de la obligación; y
e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas.
V.- La resolución de escisión deberá protocolizarse ante notario e inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Asimismo, deberá publicarse en la gaceta oficial y en uno de los periódicos de mayor circulación del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolución que contenga, por lo menos, la síntesis de la información a que se refieren los incisos a) y d) de la fracción IV de este artículo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposición de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco días naturales contado a partir de que se hubieren efectuado la inscripción y ambas publicaciones;
VI.- Durante el plazo señalado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga interés jurídico, podrá oponerse judicialmente a la escisión, la que se suspenderá hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposición es infundada, se dicte resolución que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiere procedido la oposición o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daños y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensión;
VII.- Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fracción V, sin que se haya presentado oposición, la escisión surtirá plenos efectos; para la constitución de las nuevas sociedades, bastará la protocolización de sus estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio;
VIII.- Los accionistas o socios que voten en contra de la resolución de escisión gozarán del derecho a separarse de la sociedad, aplicándose en lo conducente lo previsto en el artículo 206 de esta ley;
IX.- Cuando la escisión traiga aparejada la extinción de la escindente, una vez que surta efectos la escisión se deberá solicitar del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social;
X.- No se aplicará a las sociedades escindidas lo previsto en el artículo 141 de esta ley.
Tradicionalmente se había considerado a las sociedades como un contrato; pero desde fines del siglo pasado se afinaron los conceptos de negocio y contrato, y se encontró, tanto en Alemania como en Italia, que no podía subsumirse en éste último concpto el acto constitutivo de una sociedad mercantil, que es su negocio jurídico de distinta especie; entonces se consideró acto colectivo, ya que exige de cada uno de los fundadores o derechos distintos unidas para la satisfacción de intereses paralelos.
Para que las distintas personas emitan las declaraciones de voluntad que integran el acto colectivo mediante el cual se constituye la sociedad, es necesario que previamente se celebre un acuerdo, no sólo para la celebración misma del acto sino para determinar los efectos que ha de producir respecto de cada uno de los sujetos (INTERESES COMÚNES).
FORMA DEL NEGOCIO SOCIAL:
Artículo 5o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- Las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harán constar con sus modificaciones. El notario no autorizará la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley.
REQUISITOS DEL ACTA NOTARIAL:
Artículo 6o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- La escritura constitutiva de una sociedad deberá contener:
I.- Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad;
II.- El objeto de la sociedad;
III.- Su razón social o denominación;
IV.- Su duración;
V.- El importe del capital social;
VI.- La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorización.
Cuando el capital sea variable, así se expresará indicándose el mínimo que se fije;
VII.- El domicilio de la sociedad;
VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores;
IX.- El nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social;
X.- La manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad;
XI.- El importe del fondo de reserva;
XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y
XIII.- Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder a la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente.
Todos los requisitos a que se refiere este artículo y las demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad constituirán los estatutos de la misma.
Se consideran clausulas esenciales de la escritura social las fracciones de la I a la VII; son clausulas para ampliar la capacidad social es la clausula de extranjería o clausula calvo, que establece que se considera mexicano el socio y que no debe invocar la protección de su gobierno en relación a la sociedad; pero si se quiere que dicha sociedad tenga capacidad jurídica para adquirir inmuebles, incluso en zonas prohibidas, entonces se insertará la clausula de exclusión de extranjeros.
Las clausulas de la VIII a la XIII son consideradas clausulas naturales y las clausulas accidentales dependen de las necesidades de las partes y serán válidas si están dentro de la ley.
Artículo 7o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante Notario, pero contuviere los requisitos que señalan las fracciones I a VII del artículo 6º, cualquiera persona que figure como socio podrá demandar en la vía sumaria el otorgamiento de la escritura correspondiente.
En caso de que la escritura social no se presentare dentro del término de quince días a partir de su fecha, para su inscripción en el Registro Público de Comercio, cualquier socio podrá demandar en la vía sumaria dicho registro.
Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de la escritura constitutiva, contraerán frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones.
Artículo 8o.- Ley General de Sociedades Mercantiles.- En caso de que se omitan los requisitos que señalan las fracciones VIII a XIII, inclusive, del artículo 6º, se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.
PUEDEN CONSTITUIR UNA SOCIEDAD:
*Personas físicas
*Personas Morales
*Mixta (Estado y Particulares)
SOCIEDADES ILICITAS: Son aquellas que no tienen un objeto lícito o que ejecuten de moda habitual actos ílicitos. Estas sociedades son nulas, y por tanto deben liquidarse inmediatamente a solicitud de cualquier persona o Ministerio Público.
SOCIEDADES IRREGULARES: Es sociedad irregular la que no se ha inscrito en el registro Público de la Propiedad, si se ha exteriorizado como sociedad, frente a terceros, ya sea que conste o no en escritura pública y tiene personalidad jurídica (art. 2ºLGSM)
b) ORGANOS DE LAS SOCIEDADES
La Razón social, es aquella que esta formada por personas y que va a llevar el nombre de las mismas, en cambio la denominación se da en las sociedades de capitales y que solo van a llevar un nombre, el que sea que los socios elijan.
Existen los ÓRGANOS DE SOBERANÍA que son las Asambleas generales de socios y pueden ser ordinarias o extraordinarias (función interna); los ÓRGANOS DE GESTIÓN son aquellos constituidos por el cuerpo de administración y el gerente general o director general (función externa); y los ÓRGANOS DE CONTROL Y VIGILANCIA, es el consejo de vigilancia, los comisarios, etc.
En las sociedades de personas solamente se da el consejo de administración y el consejo de vigilancia.
c) REGLAS GENERALES DE LA ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES
La administración corresponde al administrador o administradores, quienes la administran al realizar todas las operaciones que constituyen el objeto de la sociedad, de conformidad con la escritura social y los estatutos; antes de que se inscriba la escritura en el Registro Público, contraen frente a terceros, responsabilidad ilimitada y solidaria, por dichas operaciones.
AUMENTO Y DISMINUCIÓN DE CAPITAL: Toda sociedad podrá aumentar o disminuir su capital cuando consista la reducción de capital social en reembolso a los socios o liberación concedida a éstos de exhibiciones de capital no realizadas, deberá publicarse por tres veces en el Periódico Oficial de la Entidad del domicilio de la sociedad, de 10 en 10 días. Los acreedores de la sociedad pueden oponerse, en procedimiento sumario, a esta reducción dentro de un plazo que4 comienza el día en que se tome la decisión por parte de la sociedad, hasta 5 días después de la publicación.
APORTACIONES: Todas las aportaciones se entenderán traslativas de propiedad y cuando se aporten créditos quien los aporte responderá a la sociedad de la existencia y legitimidad de ellos, así como de la solvencia del deudor en el momento de la aportación y cuando aporten títulos de crédito, responderá de que éstos no hayan sido objeto de publicación que manda la ley, en caso de pérdida.
ADMISIÓN, EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE SOCIOS: Los socios últimamente admitidos, en una sociedad ya constituida, responde de todas las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión, aunque se modifique la razón social o la denominación de la sociedad; y el socio que se separe o fuere excluido de la sociedad quedará responsable, para con los terceros, de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación exclusión. La sociedad podrá retener la parte de capital y utilidades del socio hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusión o separación
d) DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
De la disolución de las sociedades
Artículo 229.- Las sociedades se disuelven:
I.- Por expiración del término fijado en el contrato social;
II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste consumado;
III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley;
IV.- Porque el número de accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece, o porque las partes de interés se reúnan en una sola persona;
V.- Por la pérdida de las dos terceras partes del capital social.
Artículo 230.- La sociedad en nombre colectivo se disolverá, salvo pacto en contrario, por la muerte, incapacidad, exclusión o retiro de uno de los socios, o por que el contrato social se rescinda respecto a uno de ellos.
En caso de muerte de un socio, la sociedad solamente podrá continuar con los herederos, cuando éstos manifiesten su consentimiento; de lo contrario, la sociedad, dentro del plazo de dos meses, deberá entregar a los herederos la cuota correspondiente al socio difunto, de acuerdo con el último balance aprobado.
Artículo 231.- Las disposiciones establecidas en el artículo anterior son aplicables a la sociedad en comandita simple y a la sociedad en comandita por acciones, en lo que concierne a los comanditados.
Artículo 232.- En el caso de la fracción I del artículo 229, la disolución de la sociedad se realizará por el solo transcurso del término establecido para su duración.
En los demás casos, comprobada por la sociedad la existencia de causas de disolución, se inscribirá ésta en el Registro Público de Comercio.
Si la inscripción no se hiciere a pesar de existir la causa de disolución, cualquier interesado podrá ocurrir ante la autoridad judicial, en la vía sumaria, a fin de que ordene el registro de la disolución.
Cuando se haya inscrito la disolución de una sociedad, sin que a juicio de algún interesado hubiere existido alguna causa de las enumeradas por la Ley, podrá ocurrir ante la autoridad judicial, dentro del término de treinta días contados a partir de la fecha de la inscripción, y demandar, en la vía sumaria, la cancelación de la inscripción.
Artículo 233.- Los Administradores no podrán iniciar nuevas operaciones con posterioridad al vencimiento del plazo de duración de la sociedad, al acuerdo sobre disolución o a la comprobación de una causa de disolución. Si contravinieren esta prohibición, los Administradores serán solidariamente responsables por las operaciones efectuadas.
CAPITULO XI
De la liquidación de las sociedades
Artículo 234.- Disuelta la sociedad, se pondrá en liquidación.
Artículo 235.- La liquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes serán representantes legales de la sociedad y responderán por los actos que ejecuten excediéndose de los límites de su encargo.
Artículo 236.- A falta de disposición del contrato social, el nombramiento de los liquidadores se hará por acuerdo de los socios, tomado en la proporción y forma que esta Ley señala, según la naturaleza de la sociedad, para el acuerdo sobre disolución. La designación de liquidadores deberá hacerse en el mismo acto en que se acuerde o se reconozca la disolución. En los casos de que la sociedad se disuelva por la expiración del plazo o en virtud de sentencia ejecutoriada, la designación de los liquidadores deberá hacerse inmediatamente que concluya el plazo o que se dicte la sentencia.
Si por cualquier motivo el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en los términos que fija este artículo, lo hará la autoridad judicial en la vía sumaria, a petición de cualquier socio.
Artículo 237.- Mientras no haya sido inscrito en el Registro Público de Comercio el nombramiento de los liquidadores y éstos no hayan entrado en funciones, los administradores continuarán en el desempeño de su encargo.
Artículo 238.- El nombramiento de los liquidadores podrá ser revocado por acuerdo de los socios, tomado en los términos del artículo 236 o por resolución judicial, si cualquier socio justificare, en la vía sumaria, la existencia de una causa grave para la revocación.
Los liquidadores cuyos nombramientos fueren revocados, continuarán en su encargo hasta que entren en funciones los nuevamente nombrados.
Artículo 239.- Cuando sean varios los liquidadores, éstos deberán obrar conjuntamente.
Artículo 240.- La liquidación se practicará con arreglo a las estipulaciones relativas del contrato social o a la resolución que tomen los socios al acordarse o reconocerse la disolución de la sociedad. A falta de dichas estipulaciones, la liquidación se practicará de conformidad con las disposiciones de este capítulo.
Artículo 241.- Hecho el nombramiento de los liquidadores, los Administradores les entregarán todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, levantándose en todo caso un inventario del activo y pasivo sociales.
Artículo 242.- Salvo el acuerdo de los socios o las disposiciones del contrato social, los liquidadores tendrán las siguientes facultades:
I.- Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la disolución;
II.- Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba;
III.- Vender los bienes de la sociedad;
IV.- Liquidar a cada socio su haber social;
V.- Practicar el balance final de la liquidación, que deberá someterse a la discusión y aprobación de los socios, en la forma que corresponda, según la naturaleza de la sociedad.
El balance final, una vez aprobado, se depositará en el Registro Público de Comercio;
VI.- Obtener del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social, una vez concluida la liquidación.
Artículo 243.- Ningún socio podrá exigir de los liquidadores la entrega total del haber que le corresponda; pero sí la parcial que sea compatible con los intereses de los acreedores de la sociedad, mientras no estén extinguidos sus créditos pasivos, o se haya depositado su importe si se presentare inconveniente para hacer su pago.
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en el Periódico Oficial del domicilio de la sociedad, y los acreedores tendrán el derecho de oposición en la forma y términos del artículo 9o.
Artículo 244.- Las sociedades, aún después de disueltas, conservarán su personalidad jurídica para los efectos de la liquidación.
Artículo 245.- Los liquidadores mantendrán en depósito, durante diez años después de la fecha en que se concluya la liquidación, los libros y papeles de la sociedad.
Artículo 246.- En la liquidación de las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple o de responsabilidad limitada, una vez pagadas las deudas sociales, la distribución del remanente entre los socios, si no hubiere estipulaciones expresas, se sujetará a las siguientes reglas:
I.- Si los bienes en que consiste el haber social son de fácil división, se repartirán en la proporción que corresponda a la representación de cada socio en la masa común;
II.- Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarán en las partes proporcionales respectivas, compensándose entre los socios las diferencias que hubiere;
III.- Una vez formados los lotes, el liquidador convocará a los socios a una junta en la que les dará a conocer el proyecto respectivo; y aquéllos gozarán de un plazo de ocho días hábiles a partir del siguiente a la fecha de la junta, para exigir modificaciones, si creyeren perjudicados sus derechos;
IV.- Si los socios manifestaren expresamente su conformidad o si, durante el plazo que se acaba de indicar, no formularen observaciones, se les tendrán por conformes con el proyecto, y el liquidador hará la respectiva adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que procedan;
V.- Si, durante el plazo a que se refiere la fracción III, los socios formularen observaciones al proyecto de división, el liquidador convocará a una nueva junta, en el plazo de ocho días, para que, de mutuo acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere posible obtener el acuerdo, el liquidador adjudicará el lote o lotes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en común a los respectivos socios, y la situación jurídica resultante entre los adjudicatarios se regirá por las reglas de la copropiedad;
VI.- Si la liquidación social se hiciere a virtud de la muerte de uno de los socios, la división o venta de los inmuebles se hará conforme a las disposiciones de esta Ley, aunque entre los herederos haya menores de edad.
Artículo 247.- En la liquidación de las sociedades anónimas y en comandita por acciones, los liquidadores procederán a la distribución del remanente entre los socios con sujeción a las siguientes reglas:
I.- En el balance final se indicará la parte que a cada socio corresponda en el haber social;
II.- Dicho balance se publicará por tres veces, de diez en diez días, en el Periódico Oficial de la localidad en que tenga su domicilio la sociedad.
El mismo balance quedará, por igual término, así como los papeles y libros de la sociedad, a disposición de los accionistas, quienes gozarán de un plazo de quince días a partir de la última publicación, para presentar sus reclamaciones a los liquidadores.
III.- Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarán a una Asamblea General de Accionistas para que apruebe en definitiva el balance. Esta Asamblea será presidida por uno de los liquidadores.
Artículo 248.- Aprobado el balance general, los liquidadores procederán a hacer a los accionistas los pagos que correspondan, contra la entrega de los títulos de las acciones.
Artículo 249.- Las sumas que pertenezcan a los accionistas y que no fueren cobradas en el transcurso de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se depositarán en una institución de crédito con la indicación del accionista. Dichas sumas se pagarán por la institución de crédito en que se hubiese constituido el depósito.
e) FUSIÓN Y TRANSFORMACIÓN DE LAS SOCIEDADES
Las empresas pueden fusionarse ya sea por medio de la absorción, por una de ellas, de las demás, ya por medio de la creación de una sociedad distinta, extinguiendo las personalidades jurídicas de las demás. También pueden las sociedades mercantiles cambiar su objeto, o nacionalidad, variar su domicilio, aumentar o disminuir su capital social o variar el tipo o forma de su constitución.
FUSIÓN DE SOCIEDADES.- La fusión de varias sociedades debe decidirse por cada una de ellas de conformidad con las reglas aplicables al tipo de sociedad de que se trate, y los acuerdos respectivos deben inscribirse previamente en el Registro Público de Comercio y publicarse en el Periodico Oficial del domicilio de las sociedades respectivas, juntamente con el último balance y el sistema que se estalbezca para la extinción de su pasivo. Cuando se pacte el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse o se deposite su importe en una institución de crédito, o bien conste el consentimiento de todos los acreedores respecto a la fusión, ésta tendrá efecto desde el momento de la inscripción el el Registro Público de Comercio. En caso contrario, esta fusión no surtirá efecto sino tres meses despúes de haberse efectuado aquella inscripción, cuando no exista oposición; pues durante este plazo cualquier acreedor de las sociedades que pretenden fusionarse podrá oponerse judicialmente en la vía sumaria, a esta fusión.
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES: Cuando una sociedad legalmente constituída desee transformarse variando el tipo legal de origen o bien convirtiéndose de capital fijo a capital variable o veceversa, deberá ajustarse en lo general a las bases dadas para la fusión de sociedades.
De la fusión, transformación, y escisión de las sociedades
Artículo 222.- La fusión de varias sociedades deberá ser decidida por cada una de ellas, en la forma y términos que correspondan según su naturaleza.
Artículo 223.- Los acuerdos sobre fusión se inscribirán en el Registro Público de Comercio y se publicarán en el Periódico Oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse. Cada sociedad deberá publicar su último balance, y aquélla o aquéllas que dejen de existir, deberá publicar, además, el sistema establecido para la extinción de su pasivo.
Artículo 224.- La fusión no podrá tener efecto sino tres meses después de haberse efectuado la inscripción prevenida en el artículo anterior.
Durante dicho plazo, cualquier acreedor de las sociedades que se fusionan, podrá oponerse judicialmente en la vía sumaria, a la fusión, la que se suspenderá hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición es infundada.
Transcurrido el plazo señalado sin que se haya formulado oposición, podrá llevarse a cabo la fusión, y la sociedad que subsista o la que resulte de la fusión, tomará a su cargo los derechos y las obligaciones de las sociedades extinguidas.
Artículo 225.- La fusión tendrá efecto en el momento de la inscripción, si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse, o se constituyere el depósito de su importe en una institución de crédito, o constare el consentimiento de todos los acreedores. A este efecto, las deudas a plazo se darán por vencidas.
El certificado en que se haga constar el depósito, deberá publicarse conforme al artículo 223.
Artículo 226.- Cuando de la fusión de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitución se sujetará a los principios que rijan la constitución de la sociedad a cuyo género haya de pertenecer.
Artículo 227.- Las sociedades constituidas en alguna de las formas que establecen las fracciones I a V del artículo 1º, podrán adoptar cualquier otro tipo legal. Asimismo podrán transformarse en sociedad de capital variable.
Artículo 228.- En la transformación de las sociedades se aplicarán los preceptos contenidos en los artículos anteriores de este capítulo.
Artículo 228 Bis.- Se da la escisión cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o más partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creación denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creación.
La escisión se regirá por lo siguiente:
I.- Sólo podrá acordarse por resolución de la asamblea de accionistas o socios u órgano equivalente, por la mayoría exigida para la modificación del contrato social;
II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda deberán estar totalmente pagadas;
III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendrá inicialmente una proporción del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente;
IV.- La resolución que apruebe la escisión deberá contener:
a) La descripción de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social serán transferidos;
b) La descripción de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificación de éstas;
c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el último ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor externo. Corresponderá a los administradores de la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisión surta plenos efectos legales;
d) La determinación de las obligaciones que por virtud de la escisión asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisión, responderán solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las demás sociedades escindidas, durante un plazo de tres años contado a partir de la última de las publicaciones a que se refiere la fracción V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisión a cada una de ellas; si la escindente no hubiere dejado de existir, ésta responderá por la totalidad de la obligación; y
e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas.
V.- La resolución de escisión deberá protocolizarse ante notario e inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Asimismo, deberá publicarse en la gaceta oficial y en uno de los periódicos de mayor circulación del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolución que contenga, por lo menos, la síntesis de la información a que se refieren los incisos a) y d) de la fracción IV de este artículo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposición de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco días naturales contado a partir de que se hubieren efectuado la inscripción y ambas publicaciones;
VI.- Durante el plazo señalado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga interés jurídico, podrá oponerse judicialmente a la escisión, la que se suspenderá hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposición es infundada, se dicte resolución que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiere procedido la oposición o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daños y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensión;
VII.- Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fracción V, sin que se haya presentado oposición, la escisión surtirá plenos efectos; para la constitución de las nuevas sociedades, bastará la protocolización de sus estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio;
VIII.- Los accionistas o socios que voten en contra de la resolución de escisión gozarán del derecho a separarse de la sociedad, aplicándose en lo conducente lo previsto en el artículo 206 de esta ley;
IX.- Cuando la escisión traiga aparejada la extinción de la escindente, una vez que surta efectos la escisión se deberá solicitar del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del contrato social;
X.- No se aplicará a las sociedades escindidas lo previsto en el artículo 141 de esta ley.
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